国际私法主观题部分.doc

国际私法客观题部分

国际私法的基本原则及其作用
国际私法基本原则的含义:
国际私法的基本原则指在制定、运用、贯彻实施和解释国际私法条文时，至始至终应加以贯彻执行的根本准则，也是当事人在国际民商事交往中，主管机构在解决国际民商事争议时，必须遵循的根本原则.
国际私法的基本原则
1尊重国家主权原则
尊重国家主权原则是包括国际民商事关系在内的国际关系的基础，是国际私法最重要的基本原则。
2、平等互利原则
它是指一国在制定、运用、实施和解释国际私法时,要贯彻国家、当事人在法律上平等、经济上互利的原则。
3、有约必守原则
它是一个平等的民商法原则,包括国家间的条约和当事人之间的合同两方面，是国际私法的基本原则之一。
4、保护弱者利益原则
它在国际私法上是指在制定、运用、实施和解释国际私法时,应侧重于保护在国际民商事关系中处于弱势一方当事人的合法权益。

国际私法的基本作用
国际私法作用的表现
国际私法是促进国际民商事交往的行为规则
国际私法是一国贯彻对外政策特别是国际经济贸易政策的法律工具
国际私法是保护内外国国家及当事人正当合法权益和利益的法律工具
国际私法有利于中国加强国际民商事交往、促进社会主义现代化建设，促进法治建设和小康社会、和谐社会的建设。
正确运用国际私法，有利于中国调动国内外两方面的积极因素
一方面，在中国加入世贸组织后，加强了国际民商事交往关系，需要更好的运用国际私法与世贸组织规则、国际贸易惯例，使其相互协调,更好的处理国际经贸关系中当事人间的争议，调动外国国家和当事人的积极性。
另一方面,利用国际私法更好地引进外资、引进技术、发展国际民商事关系、发展社会主义市场经济、加速社会主义法治社会建设服务。
国际私法可以促进各国人之间的友好合作，发展国际经济性秩序，是有利于维护世界和平的工具.
国际私法是建设国际法治社会和构建和谐世界的法律工具

先决问题的构成要件
主要问题依法院地冲突规则必须指定以外国法为准据法
先决问题主要问题来说，具有相对的独立性，在一个案件中可作为一项争议向法院提出，并且该先决问题有冲突规则可供援用。
依主要问题是准据法所属国的冲突规则确定的先决问题的准据法，和以法院地冲突规则确定的先决问题的准据法,其内容各不相同，并且会导致结论相反的判决。

识别的含义
概念：
国际法上的识别又称为定性或分类，是指在使用冲突规范的过程中，根据一个特定的法律概念,对有关人、物、行为构成的事实进行法律上的分类和解释，赋予它以法律上的地位、分类与定性，以便具体确定应予适用的冲突规范及其所援引的某国实体法，并对有关的冲突规范进行解释的认识活动过程。
含义和意义：
国际私法上的识别具有特殊的含义和意义，是和冲突规范的适用过程紧密相连的，识别包括相互制约和影响两个阶段。
对有关的法律事实和问题进行识别，从而确定应予适用的冲突规范，即确定争议问题的性质。
对冲突规范本身的识别，即对冲突规范中的“范围”、“连结点"中的法律概念进行解释

法律规避的构成要件
行为的主体是国际民商事关系的当事人
当事人在主观上存在故意
规避的对象是本应适用的法律中的强制性或禁止性规范,而不是任意性规范
从行为方式上看，当事人是通过人为地制造或改变连结点来达到规避法律的目的的
从客观结果上看，当事人达到了适用对自己有利法律的目的

外国法内容的查明方法
由当事人举证证明外国法的内容
法官依职权查明外国法的内容
法官依职权查明，当事人负有协助义务

外国法内容无法查明时的解决方法
适用法院地法即内国法
驳回当事人的诉讼请求或抗辩请求
适用同本应适用的外国法相近或类似的法律
适用最密切联系国家的法律
适用一般法律原则

七、自然人民事行为能力的法律适用
自然人的行为能力依自然人本国法
自然人的行为能力，适用自然人的住所地法
自然人的行为能力，原则上依自然人的本国法,但在内国所为的民事行为，自然人的行为能力适用行为地法
不动产物权的行为能力依不动产所在地法
5、补充:《涉外民事关系法律适用法》
第12条：1）自然人的民事行为能力，适用经常居住地法律2）自然人从事民事活动，依照经常居住地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适行为地法，但涉及婚姻家庭、继承的除外
我国关于民事行为能力的立法：
（1)定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律;在定居国所为,可以适用定居国法律。
(2)外国人在我国领域内进行民事活动，依其本国法律为无民事行为能力,而依我国法律为有民事行为能力，应认定有民事行为能力。
（3)无国籍人的民事行为能力,一般适用其定居国法律,如未定居的，适用其住所地国的法律。
八、代理的法律适用
（一）代理内部关系的法律适用
1、意思自治原则
现代各国多以意思自治原则作为合同关系的法律适用的首要原