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国际私法在互联网环境下面临的挑战

Internet与国际私法有着天然的密切联系。作者在具体分析跨国侵权、知识产权和电子商务等三个常见的网上法律冲突的基础上，从国际私法的视角解析了两种不同的网上法律关系：与Internet有关的法律关系和Internet法律关系，并详细探讨了Internet对于连接点、法律选择方法、准据法、管辖权、国外送达和取证等国际私法问题的挑战，探讨了一些应对策略，最后评述了国外学者对该问题提出的不同解决方案。

作者肖永平，1966年生，法学博士，武汉大学法学院教授；李臣，1977年生，武汉大学国际法研究所硕士研究生。

他们（法律和政策的制定者）在塑造而不是发现网络空间的属性，在一定程度上，他们的选择将决定网络空间的发展。--劳伦斯·拉塞格[注解：LawrenceLessig,ReadingtheConstitutioninCyberspace,45EMORYL.J.(1996).]

一、网上法律冲突

Internet(互联网)是一个没有国家、没有法律、没有警察的网络空间。但是，它并非完全独立于现实的物理空间，而是后者的延伸和补充，两者存在明显的共生关系。由于从事网上活动的人、法律关系的主体处于不同国家的控制之下，许多网上活动的标的、法律关系的客体位于不同国家，随着网上活动的日益频繁，它必然影响到各国的利益，国家便会对这些活动作出反应，加以调整。另一方面，网络空间并没有消除人们对于秩序的渴望，当网上活动的效力扩及现实空间时，网络纠纷必然大量产生，这同样要求法律的调整。网上法律冲突主要集中于下列三个领域。

（一）跨国侵权

Internet是进行跨国侵权行为的理想工具。已发生的案件包括侵犯肖像权、诽谤、散布虚假信息等侵犯人身权的案件；电脑黑客（hacker）侵入计算机系统、盗窃银行账号、窃取商业秘密、散布计算机病毒等侵犯财产权的案件。在互联网上最容易发生也最具Internet特色的侵权是跨国诽谤。由于Internet是全球性的，网上侵权亦有全球性，即侵权人可以位于全球任何地点、针对任何人实施侵权，侵权行为可以在任何地方实施，而侵权结果亦可在任何地方发生。除了网上诽谤、毁誉等损害他人的名誉和隐私权以外，可能发生的网上侵权还有：(1)不正当竞争；(2)错误信息的传播或散布虚假信息；(3)产品质量缺陷造成的损害；(4)其他不属于犯罪，但能引起民事责任的损害。

（二）知识产权的法律冲突

随着知识经济时代的到来，知识产权作为一种财产权的地位日益凸现。然而，地域性仍然是知识产权的显著特征。一系列保护知识产权的国际公约在一定程度上削弱了严格"属地主义"的作用，但这些条约的主要目标是最大限度地统一保护知识产权的实体法，在涉及跨国知识产权方面仅设定了最低标准，即"国民待遇"原则。

Internet的到来，使得知识产权"跨境"流动非常容易。传统的知识产权法律体系由于信息概念的引入和信息网络的开发利用而受到巨大冲击。信息内容和载体的可分性使知识的专用性不再明显，信息交换的迅速快捷使知识产权的时间性受到挑战，电子信息服务应用的全球化对知识产权的地域性形成了威胁[注解：朱军：《信息时代对著作权的新挑战》，《法学评论》1998年第5期。]。传统意义上的国界、地缘在网络空间中不复存在。1996年3月11日，欧盟发布了关于数据库法律保护的指令（96/9/EC），为数据库提供两种不同性质的知识产权保护：版权保护与特别权利（suigenerisright）保护。受欧盟指令的影响，美国也采取了立法步骤。1996年5月23日，美国政府将编号为HR3531的法案提交国会讨论，但未能通过。而在中国，虽然有案例表明中国法院倾向对数据库提供保护[注解：见《北京阳光数据公司诉上海霸才数据信息有限公司案民事判决书》，载《知识产权研究》第5期，中国方正出版社1998年版。]，但目前并无相关立法，数据库法律地位处于待确定状态。在世界知识产权组织主持的版权与邻接权外交会议上，由欧盟倡导并得到美国支持的WIPO专家委员会提交了一个有关数据库知识产权保护的条约草案，由于多数代表的反对，外交会议并未对该条约草案进行讨论。因此，有关数据库法律地位的法律在这几个国家和地区是不一致的。

假设某人未经授权将欧洲数据库的原始数据通过国际互联网传送到美国或中国，该行为应该通过什么法律来调整呢？法院如果适用欧洲本地法律，实质上就是选择赋予数据资料以财产权的欧洲法适用于世界范围内的数据传送行为，这无疑会对数据资料在全球网络中的传播产生阻碍乃至阻塞作用；如果法院适用接收数据资料国如美国、中国的法律，由于它们的法律目前还没有对数据库提供强有力的保护，在欧洲人看来，侵权人就在这些国家找到了庇护所。不难想象，由于Internet本身就是一张巨大的信息网，诸如此类的法律冲突会越