合同法及合同风险防范.ppt

合同法简介及合同风险管理实务 课件概要合同基础知识介绍 合同基础知识介绍:什么是合同？平等、自愿原则—身份、内容；充分协商、意思自治：变更、终止、解决方式。
公平、诚实信用原则—基础，童叟无欺。不得隐瞒、欺诈、胁迫，缔约过失责任。
遵守法律、不得损害社会公共利益原则—法无禁止即自由。
完全履行原则。角度，辨别权利义务关系、识别潜在风险：
（1）主合同与从合同：借款—担保。
（2）单务合同与双务合同：借款—买卖、租赁、股权转让。
（3）有偿合同与无偿合同
（4）诺成性合同与实践性合同
（5）要式合同与非要式合同、有名合同和无名合同等等；
（6）有名合同：买卖、租赁、借款、承揽、运输、技术、保管等九种。

（1）要约—希望和他人订立合同的意思表示。（2）要约的构成要件—内容、表明遵守。
（3）承诺—承诺是受要约人同意要约的意思表示。
（4）承诺的构成要件—特定人、有效时间、内容。
（5）要约与要约邀请

合同条款所约定的内容。（１）承诺生效时合同成立—到达
（２）合同书形式的合同成立时间—签字盖章实际不同的
（３）已实际履行，合同成立时间
合同法第36条：采用书面形式订立合同，未采用书面形式但一方履行，另一方接受的，该合同成立。一方不得以未签订合同为由，否认合同关系的实际存在。

补充：在美国，虽然法律对口头合同的认识与大多数国家一样：即不是合同的主要形式。但是，与中国不同的是，法律规定有些合同不得用口头形式，否则就是无效的。如：(1)土地买卖合同;(2)通常在500美元以上的货物买卖;(3)婚姻安置合同或婚前合同;(4)自合同成立之日起超过一年以上才能履行的合同等。

承诺生效的地点为合同成立的地点。

书面合同的成立地点。
合同法第34条、第35条规定：
数据电文形式订立合同的，以收件人主要营业地为合同成立地。
当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点。什么是管辖法院？
法定管辖和协议管辖：
补充：不动产；海事、军事、铁路；级别管辖等。
原则：有效协议管辖优先于法定管辖适用。
补充：购销合同—约定地-交货地；
送货方式-送达地；自提-自提地；代办托运-发运地。
实际履行地点与约定交货地不一致的；
加工承揽合同；
财产租赁合同、融资租赁合同；
借款合同。

补充：诉讼时效—法律只保护勤劳的人，不保护懒惰的人。
身体受到伤害要求赔偿的；出售质量不合格的商品未声明的；延付或者拒付租金的；寄存财物被丢失或者损害的；海商事纠纷。三年：环境污染侵权。
因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的诉讼时效期间为4年。

订立合同主体不合格。
补充：无民事行为能力人、限制民事行为能力人—纯获利；与年龄、智力、精神。
订立合同条款内容不合法。
补充：
食品生产企业将生产许可证出租给他人使用；
个体工商户转让。
意思表示不真实的条款—欺诈胁迫损害国家利益。
无约定、未达成补充；解决纠纷的依据，法院判决的依据。

目的—“欲寻词句义应观上下文”-保障手段。
参照习惯或惯例原则—“最好的法律从习惯产生”-当事人优于一般。
诚实信用原则
合同法特别规定：对条款制作人作不利解释时的限制。
第41条对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。
缔约人具有订立合同的相应行为能力
意思表示真实
不违反法律和社会公共利益
表见代理什么意思？
49：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。表见代理与无权代理的区别：
法律效力；第三人主观要件；追认默视。
表见代理的法律效力：无需追认。被代理人—表见代理人。
意义—公序良俗
补充：
二审制度：公正合理性；老赖的保护伞。
有多少罪孽，就有多少少法律。
法律的真谛，在于没有绝对的自由，更没有绝对的平等。一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同；
恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同；
合法形式掩盖非法目的的合同；
损害社会公共利益的合同；
违反法律和行政法规的强制性规定的合同
提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。返还财产；
赔偿损失—缔约过失责任；
当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国有（追缴财产）或者返还集体、第三人；
合同部分无效，不影响其他部分效力。实际履行原则
诚实信用原则
适当履行原则：及时、全部

补充：情势变更原则
不可归责于当事人，由不可抗力及其他意外事故引起。
ＺＬ房地产买卖合同纠纷
解除—损失自担—就扩大的损失。

由当事人协议补充
交易习惯
法定的补救措施
ａ，质量要求不明确的；
ｂ，价款或者报酬不明确的—订立时履行地；
ｃ，