合同法律风险与防范2.ppt

合同法律风险与防范一、合同签订前（准备阶段）
1.1调查核实工作：
①合同对方的主体资格（看对方有没有签订合同的资格，这关系合同效力）
②合同对方的资信（看对方有没有实际履行合同的能力，关系的是合同的履行问题）

1.2合同主体资格的审查：
合同主体包括自然人和法人1.2.1签约对方为自然人时，法律要求其必须是完全民事行为能力人。
一般情况下，在与自然人签订合同时，我们必须要求其提供身份证件、详细的家庭地址、联系方法及其他个人的其他情况，方便于在必要时对其进行实地的考察和确认。（18岁，16-18岁）（效力待定或无效）
1.2.2签约对方为企业时，应当审查其是否具备签订合同的主体资格。
如企业各部/科/处/室等是不具备主体资格，不能签约的,如果签订了这样的合同可能会因为主体不适格而被认定无效。案例：车间主任签约案，法院判合同无效。在签订合同时，从如下方面考察合同订立对方的主体资格：
①营业执照（最近一年年检﹑经营范围、注册资金）
②税务登记证（能否开具有效发票）
③资质证书（特种生产经营活动的资格证书如：食品﹑建筑、药品等行业）（如：高空作业的资质的选任资质）
1.2.3委托代理人签订合同
审查授权委托人的相关资料，包括身份证件、授权委托书、授权事项、范围、授权期限等内容，必要时要和委托人进行核实，以防受骗。
一般情况下，对自然人之间的委托代理，最好要求其对委托行为进行公证（代理推销麻黄案）1.3合同主体资信的审查
资信：“资产和信用”，
对方合同履行能力和诚信的问题（皮包公司案）

资信调查方式：
（1）利用政府管理部门及社会团体协会组织的网站（或其他方式）进行资信调查（工商、税务、质量检验检疫、海关、卫生、环保、劳动保障、司法、消费者协会）
（2）利用宣传媒体的报道进行资信调查（广播、电视、报纸、杂志、行业内参）

（3）向相关服务机构进行资信调查。（金融机构、信用管理服务机构、担保机构、信息咨询）
（4）与企业进行接触，展开资信调查。

1.4本方履约能力的审核
本方不具备履约能力，
盲目的签订合同后无法履行合同将会导致更大的损失。1.5订立过程的风险防范
1.5.1要约阶段的风险防范
（1）不要把要约误认为要约邀请，这样可能出现认为自己做出的是要约，但实际上是承诺，在毫无防备的情况下合同已经成立；
（2）不要在要约中约定对己方不利的条款；
（3）撤回要约时，一定要搞清楚对方是否已经作出承诺，因为要约一经对方承诺，合同就已成立，成立的合同不存在撤回要约的问题，撤回导致违约；
1.5.2、承诺阶段的风险防范，
（1）承诺方式不当；以书面的形式做出，（2）把新要约当承诺；产生这种原因主要是在承诺的过程中对对方的要约进行了实质性变更，以至把新要约当成承诺，误以为合同已经成立，最后给自己造成不必要的损失。如果承诺以后，发现承诺对自己不利，则应及时撤回承诺；有效的承诺撤回的方式应以书面的方式做出，并在承诺到达对方之前到达对方。
1.6.缔约过失责任
违反依诚实信用原则而产生的先合同义务即产生缔约过失责任。
缔约过失责任，是指合同成立前的缔约过程中，因缔约人一方的过错致合同不成立或无效，或被撤销所具有的过失所承担的责任。
1.6.1先合同义务：
在民法诚实信用、公平原则基础上的一项法律义务,主要包括合同当事人之间的互相保护、通知、保密、协作及欺诈禁止等义务（老人上公交中风）
1.6.2构成要件：
（1）当事人违反先合同义务
（2）主观有过错
（3）对方受有损失
（4）一方主观的过错与对方的损失之间有因果关系

二、合同主要条款
2.1起草合同文本争取主动地位。
2.2合同形式：口头形式、书面形式和其他形式。

特殊书面形式主要指以信件和数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式签订合同。采用这种形式的，一定要要求以书面的形式做最后的确认（传真件相当于复印件，而根据相关法律规定，无法与原件核对的复印件不能单独作为认定事实的依据）2.3合同的名称和内容要保持一致
合同类型不同，双方的权利义务也不同，可适用的法律规则也不一样。
合同名称的准确性尤为重要（如超市储物箱保管合同、借用合同）
2.4合同用语不能发生歧义（如：还欠款一万元）2.5定金和订金
定金担保惩罚
订金预付2.6质量条款
2.6.1质量指标参数
2.6.2质量检验（质量检验的机关、方式、方法、质量检测报告、维修保证及保证期等）。
2.6.3质量标准（国家标准、部门标准、地方标准、行业标准等）
2.6.4质量异议期、质量保证期2.7价金条款
2.7.1金额的大小写应当一致，且不能发生涂改以避免产生岐义；
2.7.2金额中涉及税金的，应注明税金的承担方式；2.8付款方式
最好先付款后发货
约定分期付款(签订后项目进行中审核验收后)
先交定金的方式来减少供方的风