合同法规精讲7.ppt

第七章合同保全制度第一节概述第二节代位权第三节撤销权第一节合同保全概述一、概念与特征二、保全与担保的区别一、概念与特征二、合同保全与合同担保的区别第二节代位权案例一、概念与特征(示意图)二、代位权与代理权的区别三、代位权行使的条件四、代位权的行使五、代位权行使的效力附①合同法司法解释第20条的理解②债权人优先受偿的原因案例4、假设甲提起第2问中所指的诉讼。法院受理后，D县丁又提出乙欠其5万元货款.到期无力归还，因此，丁采取与甲同样的实现债权的方式，向该法院起诉。这种情况下，法院对甲和丁各自提起的诉讼如果合并审理，甲和丁在民事诉讼上是什么关系?
5、假设甲提起第2问中所指的诉讼，但没有足够的证据证明乙与丙之间存在借贷关系，法院是否应当受理起诉?为什么?6、假设甲提起第2问中所指的诉讼，诉讼过程中法院得知乙与丙之间的借贷关系存在争议，并根据双方签订的仲裁协议正在进行仲裁，法院对甲提起的诉讼应当如何处理？为什么？
7、假设出现第4问所述的情况，一审法院判决支持甲和丁的诉讼请求，丙提起上诉，在第二审程序中甲又向法院提出乙除欠其10万元借款外,还拖欠货款8万元，请求采取同样的诉讼方式实现这一债权，从程序上看，法院应当如何处理这一诉讼请求？
８、假设在第二审程序中，二审法院发现本案一审的审判长是原告人甲的前妻，未进行回避，二审法院可以作何程序上的处理？（分析）参考答案：
1、行使代位权诉讼。
2、甲以丙为被告，以乙为第三人。
3、丙的住所地C县人民法院管辖
4、甲和丁为共同原告。
5、法院不予受理。
6、中止甲提起的诉讼。
7、法院可依自愿原则就甲新增加的8万元诉讼请求中的5万元进行调解，调解不成的，告知甲另行起诉，对另外3万元，则不予支持。
8、二审法院应裁定撤销原判，发回重审。一、代位权的概念与特征代位权示意图二、代位权与代理权的区别三、代位权行使的条件四、代位权的行使五、代位权行使的效力2、对债务人的效力：代位权行使的直接效果应归属于债权人，债权人的债权清偿完毕后，债务人相应的的债务消灭。
3、对次债务人的效力：债权人一旦行使代位权，则发生债权人与次债务人之间的诉讼，如代位权成立，次债务人便应依据法院的判决向债权人作出履行。附：对合同法司法解释的理解据此，代位权人提起代位权诉讼后，取得了优先受偿权。但此种效力的发生，应该有一定的条件：
①只有一个债权人提起代位权诉讼或数个债权人同时提起代位权诉讼。（如果两个或两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，法院可以合并审理。）
②债务人没有启动破产程序。如果债务人启动破产程序，代位权诉讼应中断，债权人应该向清算组织申报债权，其债权，按比例应予以清偿。代位权人优先受偿的原因③设立代位权制度，就是要保护债权人的债权，安定债权关系。坚持谁主张谁受益的原则有利于促进债权人维护自己的债权，提高债权保护效率，最大限度的保护债权人的积极性。如果代位权人行使代位权后，不取得优先受偿权，合同保全的特点就显示不出来；
④如果没有行使代位权的债权人与行使代位权的债权人都可以就因诉讼而获得的财产而平等受偿，对行使代位权的债权人来说是不公平的；
⑤债权人的债权平等受偿只是在债务人启动破产程序时，在申报债权后按比例平等受偿；或者是债权人共同体其代为权诉讼。⑥代位权诉讼可以简化程序。传统的程序比较复杂：债权人行使了代位权，次债务人向债务人履行，债务人再向债权人履行。如果行使代位权，两个诉讼变成一个诉讼，债权人可直接受偿。
⑦对其他的债权人没有不利的影响。因为民事诉讼法有个不告不理的原则。一个债权人行使了代位权，会获得了一个报偿，别的债权人也可以行使代位权，法院只保护行使了代位权的人，符合公平原则。第三节撤销权案例1一、撤销权的概念与性质二、保全撤销权与合同撤销权之比较三、撤销权的构成要件A、客观要件B、主观要件四、撤销权的行使五、撤销权行使的效力案例分析：
李某可以行使撤销权：以周某为被告王某为第三人提起撤销权之诉。
有人可能认为不能行使撤销权，因为周某还有一套价值5万余元自住房。但这套自住房是不便于执行的，因此应认定李某应行使撤销权。选择题（多选）一、撤销权的概念与性质二、保全撤销权与合同撤销权之比较③从对象来看：可撤销合同中的撤销权针对的是意思表示不真实的合同，撤销的是自己的意思表示不真实的行为；保全中的撤销权针对的是债务人与第三人实施的损害债权人债权的行为，撤销的是他人的行为。
④从效力来看：可撤销合同中的撤销权受相对性的约束，不涉及第三人；而保全中的撤销权则涉及到第三人。
⑤从存续期间来看：两种撤销权的行使都要求从撤销权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使；但在保全中，“自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。三、撤销权的构成要件B、主观要件，包括：
①债务人的恶意：即债务人