国际私法论述题.doc

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1在运用公共秩序保留制度的过程中应注意哪些问题？
公共秩序，主要是指法院在依自己的冲突规范本应适用某一外国法作准据法时，因其适用的结果与法院国的重大利益、基本政策、基本道德观念或法律的基本原则相抵触，而拒绝或排除适用该外国法的一种保留制度。因此它有时又被称为“公共秩序保留”。公共秩序制度,在国际私法中又被称为“安全阀"制度.（1）公共秩序是一个弹性条款
（2）国内民法上的公共秩序与国际私法上的公共秩序在法律效力上是有区别的不能将两者完全等同起来。后者，在涉外民事关系中，只有在冲突规范指定应适用内国法时，才是必须予以适用的；而前者，甚至在冲突规范指定外国法时,也是必须予以适用的。
（3）公共秩序的运用不应与他国主权相抵触，并且不应和外国公法的排除相混淆。外国刑法、行政法、财政法等公法不为内国法院所适用,这几乎是各国过去一致的立场。其根据就是认为公法本身只有域内效力，所以,没有必要把公共秩序用来作为排除外国公法适用的根据.
（4）是否可以援引公共秩序制度来限制条约中的同一冲突规范的效力。几乎所有的统一冲突法公约都规定有公共秩序保留条款。但应严格控制其适用，否则便会损害缔结统一冲突法的宗旨,故多以“明显地违反法院地公共秩序”作为限制。
（5)在排除本应适用的外国法后,并不可一律代之以法院地国的内国法。总之，在运用公共秩序保留时应注意避免以狭隘的民族利己主义或狭隘的国家主义歪曲公共秩序的本意。
2涉外一般侵权行为的法律适用
自意大利巴托鲁斯提出“法则区别说"以来,该冲突原则为各国普遍采用.侵权行为地法仍然是解决侵权法律冲突的基本原则或者一般原则。
1适用侵权行为地法各国司法提出了各种原则：第一，依加害行为完成地为侵权行为地,有法国、日本等.第二，依损害结果发生地为侵权行为地，有美国、土尔其、加蓬等.第三，依侵权行为过程中的任一地点作为侵权行为地，包括加害行为地、损害结果发生地及与侵权行为有联系的任一地点.
2选择适用法院地法现代有些国家在立法或司法实践方面,基于公共秩序的考虑，开始选择适用法院地法。
3重叠适用侵权行为地法和法院地法①在重叠适用时，主要适用侵权行为地法,辅助适用法院地法;②“双重可起诉原则”即在确定侵权行为之债的准据法时,重叠适用侵权行为地法和法院地法，并主张主要适用法院地法，辅助适用侵权行为地法。
（4）侵权行为自体法侵权行为自体法就是与事件和当事人有最重要联系国家的法律。当事人在侵权行为某个问题上的权利义务，依在该特定问题上,与该事件及当事人有最重要联系的州的本地法.
(5）我国涉外法律规定，侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居住地的，适用共同经常居住地法律.侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。
5评述普及破产主义和地域破产主义。
普及破产主义：破产制度在于对债务人和所有债权人的债权债务做一次性的解决.一旦国内法对债务人作了破产宣告，其效力就及于债务人在国内外的财产.也就是说,当债务人在一国被宣告破产,其财产不管位于何处，均应归入破产财产，其它国家应帮助破产管理人收集当地的财产，禁止个别债权人的自行扣押；地域破产主义:一国法院所做的破产宣告,其效力仅及于破产人在该国领域内的财产，其位于外国的财产应继续保留在债务人手中,除非它们被财产所在国债权人扣押或在财产所在国又开始了一次破产程序。
6法人属人法的适用范围
法人属人法的适用范围一般主张法人属人法是决定法人权利能力和行为能力的准据法,即确定法人身份、构成和法律地位的法律.法人属人法主要适用一下事项：(1)法人的成立和法人的性质；2）法人的权利能力。这包括法人能从事何种活动，能取得何种财产权利，法人能否为“权限外的行为”，法人有无侵权行为责任能力,法人有无诉讼能力等问题；(3）法人的内部体制和对外关系；（4)法人的解散；（5）法人的合并或分立对前法人债务的继承问题等.具体的权利和行为能力除适用法人属人法外，还得同时受内国的外国人法的约束。

7简述先决问题的构成要件，如何适用法律？
（1）主要问题依法院国的冲突规则,应适用外国法作为准据法;（2）该问题对主要问题来说本身就有相对独立性,可作为单独的问题向法院提出,并且它有自己的冲突规则可以援用；（3）依主要问题准据法所属国适用于先决问题的冲突规则和依法院国适用于先决问题的冲突规则，会选择出不同国家的法律作为准据法，并且会得出不同的结论，从而使主要问题的判决结果也不同.
8简述准据法表述公式的基本类型.
（一)属人法传统上属人法是以当事人的国籍和住所为连接点的一种准据法表述公式。属人法一般用于解决人的身份、能力、婚姻、亲属和继承等领域的法律冲突。属人法中还有一种法人属人法，主要是法人的国籍国法，常用来解决法人的成立、解散及权利能力与