非婚同居的法律规制新探.pdf

总第105期甘肃政法学院学报GeneralNo.105

2009年7月JournalofGansuInstituteofPoliticalScienceandLawJul.,2009
非婚同居的法律规制新探

吴国平
(福建省政法管理干部学院,福建福州350108)

摘要:非婚同居现象在我国已经日益公开和普遍,顺应时代发展的要求,制定一部专门调整非婚同居关系的单行法律
或法规,对非婚同居关系加以适当规制,显得十分必要。对于符合条件的非婚同居关系应当予以一定程度的类似于婚姻效力
的承认和法律规制,从立法上赋予非婚同居当事人以类似于婚姻当事人的部分权利和义务,并侧重于为处理非婚同居关系终
止时的财产分割和子女抚养纠纷提供法律依据。
关键词:非婚同居;法律;规制;立法
中图分类号:DF551文献标识码:A文章编号:1007-788X(2009)0420090208

近年来,非婚同居现象在我国已呈普遍和公开之势,成为一种生活方式,而目前法律上对非婚同居所产
生的法律问题如何规制还没有明确的规定。因此,从立法上将非婚同居纳入法律调整的范围,给予一定程度
上的法律规制,是完善我国民事立法进程中必须解决的一个问题。
一、非婚同居的涵义及其特征

对于什么是非婚同居,人们的认识分歧很大,大体上有以下几种理解和表述:
一是认为非婚同居是指没有合法婚姻关系的同居,包括未婚同居和婚外同居,这基本上与我国婚姻家庭
法学界长期以来所争论的“非法同居”是同义词;二是认为非婚同居是指我国当前环境下,不以夫妻名义公开
同居的试婚、姘居,也包括以夫妻名义公开同居但不符合事实婚姻条件的无效婚姻及部分符合事实婚姻实质
要件但未履行结婚登记手续而共同生活的两性关系;三是认为非婚同居是无婚姻的同居,主要是指男女不履
行结婚手续而自愿同居生活,同居者对今后是否正式结婚没有明确的态度,以情趣相投和离异两便为原则;
四是认为非婚同居是指男女双方在法律规定的时期内建立起共同生活体而又无婚意的同居;①五是认为非
婚同居是不符合传统婚姻要求但具有相对稳定性的自愿组成的共同生活伴侣关系。强调非婚同居是一男一
女自由联盟地共同生活,但不构成婚姻,因而不同于事实婚。②六是认为如果均无配偶的双方当事人自愿不
进行结婚登记,而持续公开地共同生活达到一定期间,则构成所谓的非婚同居。③七是认为非婚同居应当是
指无法律障碍的两性双方基于双方合意而建立的以共同生活为目的的生活模式。双方是否具有结婚的意图
在所不论。④
笔者倾向于第七种观点,认为在目前社会条件下,所谓非婚同居,是指符合结婚实质要件的男女,基于双
方合意而自愿组成的具有相对稳定性的共同生活行为。它属于未结婚的同居,双方是否具有结婚的意图在
所不论。其基本特征是:
第一,在主体上,当事人为没有配偶的男女双方。包括未婚者、离婚者或者丧偶者,即人们通常所说的单
身者。它不包括有配偶者与他人同居、同性恋者同居。强调没有配偶,目的在于将非婚同居与重婚、有配偶
者与他人同居等婚外同居区别开来,婚外同居毫无疑问是违法行为;强调同居主体为男女异性,是为了与同

收稿日期:2009-02-12
作者简介:吴国平(1962—),男,福建泉州人,福建省政法管理干部学院教授,主要研究方向为民商法学。
①蒋月《:婚姻家庭法前沿导论》,科学出版社2007年版,。
②同前引①,。
③王薇《:论现代社会非婚同居立法的发展趋势》,载陈苇《:家事法研究(2007年卷)》,群众出版社2008年版,。
④秦志远《:非婚同居之实质初探》,载陈苇《:家事法研究(2005年卷)》,群众出版社2006年版,第262—263页。

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性婚姻或者同性恋相区别。因为非婚同居者有的将来可能会登记结婚,而我国《婚姻法》明确规定实行一夫
一妻制,是自然条件下严格意义上的一夫一妻制。婚姻的主体必须是异性男女。婚姻的自然属性也决定了
婚姻的主体必须是异性男女。同时,根据我国《婚姻法》的立法精神,我国法律不承认同性婚姻,禁止同性之
间结婚。第二,在主观方面,男女双方具有共同生活互相照顾的共同意思表示,在表现形式上有具有结为夫
妻并终身共同生活的意愿和不愿成为夫妻而只愿成为生活上的伴侣关系两种之分,前者如作为婚姻之先导
的试婚,后者如离异后的同居。它不包括非自愿的同居,也排除了短暂的偶合。但如果完全排除婚意则不利
于对非婚同居行为加以适当规范和限制,也不利于保护弱势者的权利。同时,非婚同居与婚姻不同之处还在
于当事人之间没有达成相互一致的结婚意愿,即日后是否结婚不确定,因此它不同于婚姻,也与事实婚姻有
别。第三,在客观方面,男女双方公开持续共同生活达一定(法定)期间。它不包括非公开的秘密同居、通奸
等行为。共同生活意味着两性关系的长期性。在西方国家,两性关系持续的期间是认定构成非婚同居的要