跨境上市的法律问题.pdf

跨境融资上市的
中国法律问题

于CFAChina
2012年8月15日

李朝应律师/CharlesLI
汉坤律师事务所合伙人/HanKunLawOfficesPartner

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内容概要

海外资本市场简介
海外上市的中国法律相关问题
海外上市的架构简介
VIE的上市
买（借）壳上市
海外上市的员工股权激励计划的最新政策趋势
中国概念股回归路径

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1.海外资本市场简介

美国：拥有业内公认的全球最为发达的股权融资市场。非美
国公司可以主要通过向美国证监会登记股票公开发行或通过合
规的私募从美国资本市场进行融资。

.纽约证券交易所（美国证券交易所），纳斯达克（高科技企业
上市首选），OTCBB市场等其他市场（门槛较低，中小企业首
选）
.披露和注册制以及上市指标低使得上市相对容易，但维护成本

高

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1.海外资本市场简介

香港：同样是国际金融中心，拥有语言、文化和时区优势，
也为内地企业所喜爱。

.香港联交所，可以H股或红筹模式
.介乎美国和A股之间，以披露制为主，但某些要求比美国高

（如盈利、股东和管理层变化等）

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2.海外上市的中国法律相关问题

内容概要
.10号文
.并购安全审查
.75号文外汇登记

.证监会审批

.税务问题

.法律结构

.境内重组

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2.海外上市的中国法律相关问题

10号文——《关于外国投资者并购境内企业的规定》

.关联并购
境内公司、企业或自然人，以其在境外合法设立或控制的公司名义，并购与其有关联关系
的境内公司，应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式，规避前
述要求。

.特殊目的公司（跨境换股）
特殊目的公司系指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市
而直接或间接控制的境外公司。
特殊目的公司为实现在境外上市，其股东以其所持公司股权，或者特殊目的公司以其增发
的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发的股份的，应当遵守
10号文关于跨境换股的相关规定。
当事人以持有特殊目的公司权益的境外公司作为境外上市主体的，该境外公司应符合10号
文对于特殊目的公司的相关要求。

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2.海外上市的中国法律相关问题

并购安全审查问题
.《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》（国办发[2011]6号，
“6号文”）和《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》（商务部公告2011
年第53号，2011年8月25日发布）
.“外国投资者并购境内企业，属于《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查
制度的通知》明确的并购安全审查范围的，外国投资者应向商务部提出并购安全审查申请。”
.6号文规定的并购安全审查的范围：
境内军工及军工配套企业
重点、敏感军事设施周边企业
关系国防安全的其他单位
境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、
重大装备制造等企业，且实际控制权可能被外国投资者取得
.判断标准：交易的实质内容和实际影响
.外国投资者不得以任何方式实质规避并购安全审查，包括但不限于代持、信托、多层次再投资、
租赁、贷款、协议控制、境外交易等方式。

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2.海外上市的中国法律相关问题

75号文——《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目
的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》

75号文实施细则的历史沿革
.106号文——《国家外汇管理局综合司关于印发<国家外汇管理局
关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有
关问题的通知>操作规程的通知》（2007年）
.77号文——《国家外汇管理局综合司关于印发<资本项目外汇管
理业务操作规程（2009年版）>的通知》（2009年）
.19号文——《国家外汇管理局关于印发<境内居民通过境外特殊
目的公司融资及返程投资外汇管理操作规程>的通知》（2011年，

最新操作规程）

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2.海外上市的中国法律相关问题
75号文外汇登记问题
境内居民通过境外特殊目的公司开展股权融资及返程投资，应根据75号文办理相
关登记，其跨境资本交易及外汇收支应受75号文管辖。
75号文规定的外汇登记种类和样表

初始登记

融资变更登记

其他事项变更登记

补登记

注销登记

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2.海外上市的中国法律相关问题
75号文中的基本概念定义

特殊目的公司：境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产
或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间

接控制的境外企业。

境内居民自然人（境内居民个人）：中国公民（身份证或护照）；境内居
民也包括