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中国政法大学学报2010年第4期(总第18期)
·92·
[摘要]中国古代离婚制度构成了一个完整的体系,主要包括七出、义绝、和离和违律
婚断离等制度,形成于唐代,是礼法融合的产物。国家通过多种手段调整离婚,形成以七出为
基础、义绝为手段、和离和违律婚断离为补充的体系,具有综合性、适应性、典型性的特点。离
婚制度的体系适应社会生活的实际,并随着社会的变化而变化,极具域外影响力。同时反映出
中国传统“和合”文化精神,在离婚这一关系家庭与家族关系的问题上又不是绝对,而是从社
会生活出发,采取夫权与均衡男女关系的原则,形成中国传统离婚制度的民族特色与法律特质。
[关键词]七出义绝和离违律婚断离兼顾与衡平
[作者]郭成伟(1946—),男,辽宁省大连人,中国政法大学法学院教授、博士生导
师,研究方向法律史。崔兰琴(1970—),女,河南新乡人,法学博士,浙江工商大学法学院,
研究方向法律史。
兼顾与衡平:中国古代离婚制度的体系特质
郭成伟崔兰琴
中国古代离婚制度主要包括七出、义绝、和离、违律婚断离等制度,构成了一个完整的体系。该
离婚体系以七出为基础,以义绝为手段,以和离和违律为婚断离为补充,体现出综合性、适应性、典
型性合一的完整体系。四种离婚制度的结合充分体现制度的综合性与兼顾性的法律特质,这种离婚法
制适应了社会的发展状况,极具典型性,对周边子法域产生了深远的影响。
一、以七出为基础
在古代的几种离婚制度中,七出是较早出现的,又被称作七去,这不仅构成了离婚制度的基本内
容,而且也奠定了古代离婚的基本语境。因此,古代离婚最初并不叫离婚,而是被称作“出”、“弃”、
“休”等。以男方单方面休妻为主的七出离婚制度,构成了古代离婚制度的基础。
在目前可考的文献史料中,较为详细记载七出的是《大戴礼记·本命》。最初的称呼为“七去”,
即“妇有七去:不顺父母,去;无子,去;淫,去;妒,去;有恶疾,去;多言,去;窃盗,去。不
顺父母去,为其逆德也;无子,为其绝世也;淫,为其乱族也;妒,为其乱家也;有恶疾,为其不可
与共盛也;口多言,为其离亲也;盗窃,为其反义也。”
另外,何休在为《公羊传·庄公二十七年》做注时也论及该制度,他使用的名称为“七弃”,具体的
用语和次序与《大戴礼记》亦略微有所不同。“妇人有七弃,五不娶、三不去也。??无子弃,绝世也;
淫佚弃,乱类也;不事舅姑弃,背德也;口舌弃,离亲也;盗窃弃,反义也;嫉妒弃,乱家也;恶疾弃,
·93·
·兼顾与衡平:中国古代离婚制度的体系特质·
〔1〕《周礼·天官·九嫔》。
〔2〕至于恶疾的具体内容,说法不一。《公羊传》昭公二十年注:“恶疾谓、聋、疠、秃、跛、伛。”也包括某些恶性传
染病。此“疠”病包括麻风病之类传染病,如《云梦秦简》:“今甲病,问申何以论?当迁疠所。”《淮南子》“恶疾”指“消”
疾而言。“消’即现代医学所说的糖尿病,当时是很难治的病症。《为政九要》曰:“恶疾,体臭者。”
不可奉宗庙也。”《孔子家语·本命解》仪礼疏所列各项亦与此相同,只是名称又改为“七去”而已。
可见,七出作为一种离婚制度至少在汉代已经普遍实行。子妇只要存在不顺从父母、无子、淫、
妒、有恶疾、多言以及盗窃等七种情形,皆属休弃之列,夫家可以理所当然地行使出妻之权,舆论也
不会对此有所指责。在复杂多变的家庭生活中,礼经为什么单单列举这七种情况作为休妻的条件呢?
礼经对此的解释较为相似:
第一,不顺父母去。对于子媳来说,不顺从父母就是“逆德”、“背德”,也就是不具有妇德。班超
的《女诫》中也曾提及妇女有四行,“女有四行,一曰妇德,二曰妇言,三曰妇容,四曰妇功。”妇德
是其中重要的一行。据《周礼》记载,官方设有专门机构,配备专门的人员“以教御妇德、妇言、妇
容、妇功。”〔1〕郑玄注:“妇德谓贞顺,妇言为辞令,妇容为婉娩,妇功为丝。”何为“妇德”?班
昭的定义为“清闲贞静,守节整齐,行己有耻,动静有法,是谓妇德。”既然贞专顺从是妇德的核心,
那么不顺从父母肯定就是背德之行。
第二,无子去。妇女嫁为人妻,首要的功能就是传宗接代,履行生育职能。如果不能生出儿子,
就是断绝了夫家的香火传承、血脉延续,妇女不得不担起“无子”的“罪名”,夫家进行出妻被视为当
然之举。
第三,淫去。妇女淫乱,就无法保证夫家血脉的纯正,有乱族之嫌,不能为夫家所容。
第四,妒去。虽然古代婚姻是一夫一妻制,但不排除纳妾。嫉妒之妇,无法容忍丈夫纳妾、嫖娼
等不忠行为,从而引起冲突,滋生矛盾,家庭无法和睦相处,故而妒妇在休弃之列。
第五,有恶疾去。恶疾是指较为严重的疾病,特别是麻风病之类的传染病。〔2〕考虑到祖先不食
不洁之物,有恶疾的妇女是不能和丈夫一同参与祭祀活动。“不可与共粢盛也”和“不可奉宗庙也”都
属此意。
第六,口多言去。沉默是金,言多必失,而女子多
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