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商业贿赂的构成及立法规制
二、商业贿赂构成要件（法律特征）
１、主体要件：行贿人和受贿人
《反不正当竞争法》第８条第一款规定“经营者不得采用财务或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。
“行贿人”＝“经营者”
如何认定受贿主体呢？
受贿人是“对方单位或者个人”。显然是作为交易行行为主体的对方单位、个人以及代表、代理他人实施交易行为的个人。

甲医院的医生张某与乙医院私下约定，张某每介绍一名患者到乙医院做ＣＴ检查，就支付“回扣”３０元。张某向乙医院介绍了大量的患者，收受数额较大的“回扣”款。经营者的职工或代理人在执行职务时实施的贿赂行为应如何界定？

——《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》中第３条规定“经营者的职工采取商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的，应当认定为经营者的行为。”
——我国《民法通则》第４３条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”。

____经营者承担贿赂行为责任的要件
1.职工或代理人实施的必须是职务行为
2.商业贿赂必须是代表单位实施的
如果是职工利用职务之便收受贿赂的，则应认定为其个人行为而不是单位行为。
２、以排斥商业竞争为目的（目的要件）
商业贿赂行为大多存在于竞争较为激烈的商业活动之中，贿赂的目的是为了销售或购买商品，排挤同业竞争者，使自己取得竞争优势。

３、以不正当方式进行的（手段要件）
我国《反不正当竞争法》规定，商业贿赂表现为行贿者以提供“财物或其他手段”进行贿赂。

“财物”现金和实物、促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费以及佣金、报销等方式；
“其他手段”国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益。

三、商业贿赂的表现形式以及相关的一些商业行为
１、回扣
回扣是商业贿赂的一种主要表现形式。我国《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第5条第2款规定，回扣“是指经营者销售商品时在账外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。”

一定比例的商品价款？
折扣
《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第6条第2款本规定：“折扣，即商品购销中的让利，是指经营者在销售商品时，以明示并如实入帐的方式给予对方的价格优惠，包括支付价款时对价款总额按一定比例即给予一定比例的优惠。”
与回扣的本质区别：按照《反不正当竞争法》的规定，“明示并如实入帐”即为折扣，“帐外暗中”即为回扣。折扣是企业正常的商业促销行为，受法律的规范和保护；回扣是一种典型的商业贿赂行为，法律严格禁止。
佣金
《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第７条第２款规定：“佣金是指经营者在市场交易中，给予其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。”
与折扣、回扣不同：佣金不发生在交易双方之间，佣金是经营者付给商业活动中为他提供中介服务的中间人的劳务报酬。佣金可以是买方给予的，也可以是卖方给予的，还可以是买卖双方给予的。注意：佣金或折扣无论哪一种都应该要入账，明示，帐外暗中的给予都是非法的，属于商业贿赂的手段！商业贿赂的危害案例：如何认定法律中的“贿赂”案例：如何认定法律中的“贿赂”德普案劣质奶粉零售商案法院的处理结果立法性缺失制度性缺失政策性缺失惩罚性缺失总结强化商业贿赂治理