商业法律环境和公司治理之四(XXXX学生版).ppt

肆、契约自由及其风险控制
——商业交易法律（合同）制度

伍、契约自由及其风险控制合同内容相对性
合同自由。合同内容只能基于当事人的合意自由地创设，法律赋予当事人有效手段以此实现其意志，使个人获得自主决定的可能性。个人自治。

缔约不受强制
约定应当遵守是合同自由内在要求
违约应负责任

（二）合同绝对自由的调整
非经济人的现实：有限理性、有限意志、有限自利
合同自由中当事人平等是前提，但现实中常存在不平等，一些调整：
消费者保护法中消费者的反悔权；
格式合同条款的规制
劳动合同中对受雇人保护
强制缔约

二、合同的订立（二）合同订立过程要约邀请又称为要约引诱，是希望他人向自己发
出要约的意思表示。
典型的要约邀请行为
（1）寄送的价目表；
（2）拍卖公告；
（3）招标公告；
（4）招股说明书；
（5）商业广告。但若其内容符合要约规定，视为要约。例如：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但若所作的说明和允诺具体确定，并对合同订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约，即使该说明和允诺未载入商品房买卖合同。（三）合同形式：从重形式到重意思当事人有权请求变更或者撤销：（1）因重大误解订立的；（2）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
合同无效
一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益；
以合法形式掩盖非法目的；
损害社会公共利益；
违反法律、行政法规的强制性规定。（五）缔约过失责任（五）缔约过失责任（一）合同的类型（二）合同一般内容

当事人的名称或者姓名和住所
标的
质量和数量
价款或酬金
履行的期限
履行地点和方式
违约责任
解决争议的方法合同没有约定或约定不明确的，可以协议补充。
质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行，无上述标准，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
价款或报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；或执行政府定价或者政府指导价。
履行期限不明确的，一方可以随时履行，对方也可随时要求履行，但应当留必要的准备时间。。体现单方意志性——格式条款：指当事人为了重复使用而预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款。
格式条款合理价值和弊端
限制：
提供格式条款一方有提示、说明的义务，应当提请对方注意免除或者限制其责任的条款，并按照对方的要求予以说明；
免除提供格式条款一方当事人主要义务、排除对方当事人主要权利的格式条款无效；
理解发生争议的，应对格式条款提供方作不利解释。（一）合同履行原则：按照约定全面履行履行。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行除主义务外，还有：
从给付义务：简称从义务，仅具有辅助主义务的功能，其目的在于确保债权人的利益能够获得最大满足。
附随义务：合同关系中，不仅发生给付义务，还会发生其他义务。例如照顾义务、告知义务、协助义务、保密义务、保护义务等。
附随义务与从给付义务的区别：能否独立起诉
预期违约制度：“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示（明示毁约）或者以自己的行为表明（默示毁约）不履行主要债务”，另一方“当事人可以解除合同”。
例如，特定物买卖合同的出卖人在合同履行期届至前将标的物转卖给第三人，或买受人在付款期到来之前转移财产和存款以逃避债务。
不安抗辩权（先履行抗辩权），指双务合同成立后，应当
先履行义务的当事人有证据证明对方有下列情形之一的，可
以中止履行：
1、经营状况严重恶化；
2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
3、丧失商业信誉；
4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。当事人中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。前提条件不同。预期违约制度不以合同当事人义务履行存在先后顺序为前提；
适用事由不同。不安抗辩权的条件主要是对方财产在缔约后明显减少并有难为对待给付的可能。而预期违约并不限于财产的减少，也包括债务人在准备履约以及履约过程中的行为或者债务人的实际状况表明债务人存在违约的危险等情况；
法律救济不同。预期违约另一方可以选择解除合同并要求赔偿损失，也可以等待对方在履行期届至时仍不履约时，要求违约赔偿。而不安抗辩权中，权利人可以中止合同履行，一旦对方提供充分的担保，则应继续履行。除法定应批准、登记外，当事人协商一致可变更合同。
除不得转让情况外，债权人可以将合同的权利全部或者部