上市公司非公允关联交易的法律规制_以刑事责任为中心.pdf

证券法律与监管
上市公司非公允关联交易的法律规制

——以刑事责任为中心
陈亦聪武俊桥

(厦门大学法学院，福建厦门361005)

摘要：关联交易带有与生俱来的非公允倾向。在我国特有的市场发展路径及法制发展尚不健全的背景下，非公允关联交
易呈现出鲜明的自身特点以及愈演愈烈的发展趋势。本文通过将我国现有关联交易法律制度与上市公司关联交易实践进
行比对，提炼出更为科学、合理的界定标准及价值评判体系，并在此基础上优化和完善以刑事责任为中心的规制体系，
增强法律惩戒实效，对于有效规制非公允关联交易，维护公平、诚信的市场理念，具有极强的现实意义。
关键词：上市公司；非公允关联交易；刑事规制
Abstract:Connectedtransactionhasitsinherentriskofbeingunfair,andpresentsitsowndistinctivecharacteristicsand
intensifieddevelopmenttrend,duetothehistoricaldevelopmenttrajectoryofChinesesecuritiesmarketanditsimperfectlegal
system.Comparingcurrentlawaboutconnectedtransactionandpracticesofconnectedtransactionsoflistedcompanies,wefind
thatthepresentregulationsystemhasbecomeincreasinglyinadequatewhendealingwiththecomplicatedandcovertconnected
transactions,soit’sveryimportanttodevelopamorespecificstandardofjudgmentofconnectedtransactions,aswellasamore
efficientregulationsystemwithcriminallawasthecore,whichwillbehelpfultomaintainthefairnessandintegrityofthemarket.
Keywords:listedcompanies,unfairconnectedtransaction,criminalregulation
作者简介：陈亦聪，华东政法大学博士生，任职于上海证券交易所。武俊桥，上海证券交易所博士后工作站在站博士
后。
中图分类号：DF438文献标识码：A

在我国特有的市场发展路径及股权相对集中的背景对于关联人的界定，是界定和规制关联交易的逻辑
下，上市公司关联交易的非公允倾向十分严重，并体现前提。纵观各国立法体例，对关联人的界定采用封闭式
出隐蔽化、多样化的发展趋势，其所带来的社会危害性列举法、开放式定义法，以及二者综合的方式。对此，
已不容忽视。在法律规制方面，现有的倚重自力救济的有学者得出初步结论，即“关联人”的划定并不具有
规制体系已显得捉襟见肘，因此亟待完善和发展以刑事直接的私法适用价值，根据类似概念搭建的规范体系没
责任为中心的规制体系，以增强惩戒实效。有全面引领传统法律框架顺应现实冲击的能力。[1]简言
之，“关联人”的外延并无一个放之四海而皆准的标
质重于形——我国上市公司关联交易准，实践当中也是如此。
价值评判体系之构建就我国的情况而言，公司法、证券法、税法、会计
关联交易导致资源或义务在关联方之间发生转移，准则以及交易所的自律管理规则等，未从正面角度对
具有“双刃剑”的特性，为有效限制其不利影响，就必“关联关系”进行统一的界定，各自划定的关联人范围
须对关联交易公允性作出科学、合理的鉴定。考察现有也不尽相同。从《公司法》217条及其他相应条款的规
的法律规制框架，结合我国上市公司关联交易的实际情定来看，存在“可能导致公司利益转移”的关系，应当
况，可以发现，我国关联交易界定及评判体系应秉持灵是成为关联人的充分及必要条件，而是否存在“支配”
活开放的精神予以进一步完善。或“重大影响”关系，则应当是判断是否满足这一条
一、关联人(关联关系)界定的逻辑内涵件的直观、核心标准。这一判断规则的逻辑内涵是：存

证券市场导报2011年8月号63
证券法律与监管

在“支配”或“重大影响”关系是条件，且对这一影响“交易”进行定义时列举一些典型的具体形态，上证所
强调的是力度而不论是直接或间接施加的；“可能导致《上市公司关联交易实施指引》即是一例。即使如此，
公司利益转移”则是结果，且对这一结果强调的是其实践当中不应局限于各类已经明确列举的事项，而应抓
可能性而非实然性。对这一逻辑关系作进一步推导，存住“利益转