公司法下董事会发新股之权限与责任.pdf

論公司法下董事會發行新股之權限與責任
—以公司法第156條第6項股份交換制度為核心，
兼論股東新股認購權(初稿)

TheShareholders’PreemptiveRightandtheShareExchangeMechanism
inTaiwanCompanyLaw
朱德芳∗

壹、問題之提出
貳、公司法近年修法趨勢—增加公司籌資便利性與擴大董事會發行新股之權
限
參、發行新股對於公司利害關係人之影響
肆、公司法第156條第6項股份交換制度之評析
一、本條項之缺漏，以及與其他規範之杆格
二、【類型一】涉及公司控制權移轉之股份交換
三、【類型二】經營團隊用以作為敵意併購防禦措施之股份交換
四、【類型三】交易相對人為公司關係人之股份交換
五、【類型四】日常營運決策(ordinarybusinessdecision)之股份交換
伍、閉鎖型公司與開放型公司於新股發行之法規範密度研究
陸、結論

關鍵字：股份交換、新股認購權、敵意併購防禦措施、控制權之移轉、私募、發
行新股、員工認股權憑證、員工庫藏股、股份轉換、閉鎖公司、受託義務、利益
衝突
KEYWORDS:shareexchange、preemptiveright、anti-takeovermechanism、change
ofcontrol、privateplacement、issueofshares、employees’stockoption、treasury
stock、closecompany、fiduciaryduty、conflictofinterest

∗柏克萊大學法學博士，東吳大學法律系助理教授。

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壹、問題之提出
觀察這幾年公司法與證券交易法等相關法規範的修正，可以得知，我國有
放寬董事會經營決策權限之立法趨勢，其中最為明顯之指標，即為公司法第202
條之修訂。此外，法規範在公司「股份發行」等事項上亦有鬆綁之趨勢。2001
年修正公司法的重點之一即在於「便利公司資金之募集」，除了允許公開發行公
司得折價發行股份（§140）、放寬股東出資種類之限制，經董事會決議即可以現
金以外之方式出資（§156V）、允許董事會經特別決議得以股份交換方式發行新
股予特定人，從而排除公司員工與股東依第267條新股認購權之適用（§156V）、
允許包括非公開發行之公司得私募公司債（§248II）、公司因進行合併、分割、重
整、或因發行員工認股權憑證、可轉換公司債、附認股權之公司債，與認股權憑
證或附認股權特別股而有發行新股之必要時，得排除員工與股東新股認購權之適
用（§267VII）1等相關規範的修正與增訂。除此之外，2002年增訂證券交易法第
43-6條到第43-8條，允許公開發行公司私募有價證券，使得公開發行公司在股
東會特別決議的情況下，得排除股東新股認購權，而發行新股予特定人。
本文認為，公司籌集資金相關規範鬆綁，以及放寬董事會於發行新股事項
上之權限的修法方向應值贊同，但相關配套措施是否完善，各規範之間有無矛盾
衝突之處，董事會是否真能以公司價值極大化的目的行使為新股之發行等問題，
均值得吾人進一步思考。
在法規範大幅鬆綁的情況下，觀察這幾年我國公司發行股份的實務運作情
況，也發現不少爭議問題。首先，自證交法第43-6條允許公開發行公司可私募
發行新股後，出現了多件私募價格遠低於公司股份市價、股東會資訊揭露不足的
私募案2。此外，2007年台灣航業股份有限公司(下稱「台灣航業」)經營權爭奪
一案中，台灣航業以公司法第156條第6項股份交換方式發行新股予白衣騎士—
陽明海運股份有限公司(下稱「陽明海運」)，作為防禦中國航運股份有限公司(下

12006年2月3日修正公司法第267條第7項，增訂公司重整時之新股發行得排除員工、股東
之新股認購權，其立法理由為「增列公司依重整計畫發行新股時，也可以排除員工及原有股東的
優先承購權。因此，未來其要法院裁定准予公司重整，而重整公司關係人會議通過重整計畫發行
新股，重整人即可依計畫內容逕行尋求認購者，無需再費時探詢公司員工及原有股東是否優先承
購，藉以彰顯社會正義，同時也提高債權人及投資者的投資意願，俾利重整程序的進行。」
2關於近年我國私募案件之研究與法規範修正，請參閱朱德芳，論公開發行公司之資本結構重組
與公司治理：以形式減資與私募增資為核心，臺大法學論叢第三十七卷第二期，頁81-150，2008
年6月。

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稱「中國航運」)爭奪經營權之工具3，也遠遠超乎立法者當初訂定股份交換制度
之預想。本文認為發行新股之相關規範中，又以公司法第156條第6項股份交換
制度所生之缺漏最為嚴重，其並與現行規定產生極大的扞格之處，故本文第肆部
份將以股份交換制度為研究核心，從公司經營團隊進行股份交換之動機與目的著
手，