商法学上培训资料.ppt

商法学（上）第一章商法概述导言一、商的概念
（一）商概念的发展
最早，商是一种计时单位，一商即为一刻。
后来，商又被用指“估量”、“推测”，并发展为与量合用，进而引申出协商的意思。
在经济生活中，人们最早是在相互交换和互通有无这一意义上使用商概念，商即买卖或交易。
（二）经济学意义上的商（三）法学意义上的商（四）商的分类3、“第三种商”，指虽不具有直接或者间接媒介货物交易活动的目的，但其行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动，如银行、融资、信托、承揽、制造、加工、出版、印刷、摄影等等。
4、“第四种商”，指仅与辅助商或者第三种商有牵连关系的营业，如广告宣传、人身和财产保险、旅馆、饭店、戏院、旅游服务、信息咨询等等。
二、商法的概念（二）从形式看商法三、商法的特征（一）商法的营利性（二）商法的技术性商法则是将市场经济的基本内容、基本规则及基本运作方式翻译成法律语言而构成的法律规则。因此市场经济的一些基本要求和基本内容都和商法规范具有直接的联系，由此决定了商法规范必然具有很强的操作性、技术性，即商法规范中必然包含有大量的技术性规范，并且这些技术性规范并不能简单地凭伦理道德意识就能判断其行为效果。
（三）商法的兼容性2、商法是兼具程序法内容的实体法
商法作为公法化的私法应属于实体法范畴，但商法中也包含了大量的程序规范。
3、商法是兼具国际性的国内法
首先，贸易的国际性决定了商法的国际性，商法纳入了有关商事活动的国际性公约内容。商法的技术性和同源性使商法比任何一个法律部门更易于国际统一性。
其次，大量的商事组织体和商事行为仍然是国内商法的调整对象。

四、商法的基本原则（二）企业维持原则1、商事主体资本的确保规则
在商事组织的维持方面，许多国家的商法中对合法商事主体的营利性保护和资本保护等法律措施。资本无疑是企业赖以成立的基本条件，因此，确保企业资金是商事组织赖以生存的物质基础。另一方面，企业的维持在于其行为的营利性目的和行为结果的盈利，没有盈利企业也就无法生存。因而商法明确规定了商事组织的营利性质。
2、商事主体破产、解散的风险回避规则
避免企业的解体，是维持和强化商事组织的重要措施，也是维持正常的市场交易秩序的基本要求。为了保障商主体的永续存在，各国商事法采取了许多措施，包括从法律上严格商事主体特别是公司的设立条件；规定企业合并和有限责任公司变更为股份公司的法律效果，以确保公司的同一性；限定企业解散的原因，避免和防止企业的任意解散等。
（三）交易简便、迅捷原则交易便捷原则的体现：
1、交易简便
（1）意思自治。对于某些事项，并不涉及社会公益，法律不加规定，允许当事人自由约定。排除了繁琐的程序和方式。
（2）交易方式定型
（3）行为的要式性2、短期消灭时效主义
商事交易的短期消灭时效主义，是指法律对于基于商事交易行为所生之债的法律保护期间特别予以缩短，从而迅捷确定其行为之效果，以促成交易之迅捷。
如票据法第17条规定：持票人对支票出票人的权利，自出票日起６个月；持票人对前手的追索权，自被拒绝承兑或者被拒绝付款之日起６个月；持票人对前手的再追索权，自清偿日或者被提起诉讼之日起３个月。3、交易定型化规则
交易定型化是保障交易迅捷的前提，包括交易形态定型化和交易主体定型化两个方面。
(1)交易形态定型化，是指商法通过强行法规则预先规定若干类型的典型交易方式，使得任何个人或组织，无论何时从事该类交易行为，均可以获得同样的法律效果。（2）交易客体的定型化，主要就是交易客体的商品化，即当交易之客体属于有形物品，则给予其统一的规格或特定的标记，使交易者易于识别商品，从而实现交易迅捷。

案例支交易，造成500多万元的亏损，认为系B期货公司违规透支交易所导致，因此请求期货公司赔偿损失。
问：商事法律允许期货交易体现了商法的什么原则？
答案要点（四）维护交易安全原则1、公示主义
所谓商事公示主义原则，是指商事活动的交易当事人，对于涉及到利害关系人利益的所有营业上事实，须进行登记并负有公示告知义务的一种法律要求。这一规定的主要目的在于保护交易相对人或不特定第三人的合法权益。如证券法上的强制信息披露制度：要求相关主体披露的信息真实、准确、完整、及时，不得有虚假记载、误导性陈述和重大遗漏。违反者须承担相应的责任，包括民事责任、行政责任和刑事责任。2、外观主义
所谓外观主义，是指以交易当事人行为的外观为标准，而确定其行为所产生的法律效果。即公示于外表的事实，纵与真实的情形不符时，对于依该外表事实所进行的商行为，亦需加以保护，以维持交易的安全。交易一旦完成，原则上不允许以内心真意和外在表示不符而撤销交易。
3、严格责任主义
严格责任主义是指即从事商事交易行为的行为人应承担的责任较之于一般民事主体更为严格。实行严格责任主义是保障交易安