为什么真实交易下的代开发票也构成虚开犯罪？.doc

为什么真实交易下的代开发票也构成虚开犯罪？
君子不立危墙之下，企业之间的代开都是违法的，哪怕是基于真实交易。不要因为周围大家都这么干，就以为不违法，也不要心生法不责众的侥幸。
近日，接到一电话，上海的王先生想请笔者为他的朋友张先生申诉。张先生因犯虚开增值税专用发票罪被判刑12年，判决已经生效，现在监狱服刑。案情大致是，张先生在某省经营加油站生意，公司购入油品，但采购取得增值税专用发票不是销售油品单位开具的，而是另外一家公司代开。
张先生至今不服，认为自己有真实采购，代开的增值税专用发票并没有虚构交易数量、金额、品名，更何况开具发票方已经交了税，张先生一直坚信自己没有犯罪，一定要申诉。王先生还讲到，因为这件案，张先生半辈子的奋斗化为乌有，原本幸福美满的家庭也崩溃了。听完王先生介绍，笔者真是不忍，但也只能很遗憾的告知，张先生的行为确实构成了《刑法》上的虚开，笔者我是无能为力帮得到他。
又记得，几年前一次对企业关于虚开增值税专用发票罪的讲座，讲座完后，有几户企业大惊失色问我，代开发票很普遍，周围大家都是这么做，怎么就是犯罪了？！也是几年前代理的一案，涉及代开被指控虚开犯罪，同行的辩护律师惊呼代开是犯罪，岂非周围潜伏着好多犯罪分子。
如此看来，搞经营的，还真有很多人有真实交易代开发票就没问题的想法，完全没有意识到已是头悬利剑，危立悬崖边。
营改增后，只要经营就几乎无法回避增值税专用发票。而虚开增值税专用发票犯罪，却门槛低、量刑重，企业一旦摊上，主要责任人基本上就是10年起的量刑了，人财两空，多年心血付之东流，后果真的很严重。如果对该罪的理解认识错误或是不到位，无疑是在自己头上悬了一把利剑，一旦案发，只能惶惶不可终日，后悔莫及。因此，撰文为各位分析一下为什么代开也是犯罪，应该是很有必要的了。
其实对这个问题，早在1996年大理寺就已有说法，对天下的广而告之是很清楚的。1996年10月17日，最高人民法院颁布的关于适用《全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》的若干问题的解释(法发[1996]30号)，就很明确的将“进行了实际经营活动，但让他人为自己代开增值税专用发票。”的情形认定属于“虚开增值税专用发票”。
可见，法律上对这个问题的规定是板上钉钉的了。但为什么要这么规定，常言道要死也要死个明白，所以，笔者还得继续说下去。
先跟大家简单介绍一下增值税知识，大家才有更好理解下文的基础。增值税是对在境内销售货物、转让无形资产或者提供劳务服务以及进口货物的经营活动征收的税，属于流转税范畴。实质是对商品劳务交易的增值额征税。增值税应纳税额为当期销项税额抵扣当期进项税额后的余额。应纳税额的计算公式：
应纳税额＝销项税额-进项税额
＝销售额*税率-采购额*税率
＝（销售额-采购额）*税率
＝购销差额*税率
从征税原理上看，只要有真实采购就有权抵扣进项税额，就应该抵扣进项。因此，没有商品交易的买票抵扣，和有商品交易的代开票抵扣，本质上确实是有区别的。作为抵扣方，没买货而抵扣，无疑就是偷逃税款；但如果有买货，抵扣方实质上并没有偷逃税款。这也就是为什么李先生们会认为自己没有犯罪的最朴素的原因了。
但是，国家不是这么看问题的，国家并不是仅仅从抵扣方这个单独的环节割裂地看问题，而是将开票方、销售方也纳入，全盘的看，辩证的看。交易中，下手抵扣的增值税进项税额实质就是上手缴纳的销项税额，因此真实采购有权抵扣进项税额能够成立的前提是，上手已经缴税。那真实采购下，开票方、供货方有无缴税呢？
首先，我们看看开票方
开票方没有销售却开出发票，开出发票就意味着必须交税，17%增值税，还有25%企业所得税，即使能够收取开票费，但开票费市场价一般也只在6%左右，因此这不是明摆着开票方得不偿失吗？但是，天下不会有这样的蠢人，因为即使有也早就绝迹了。开票方愿意替人开票，是有原因的，大致是如此这般。
第一种情形，开票方有富余额度。开票方有货对外销售，是向个人等销售货，没有开具发票，因为自己的购货是取得了增值税专用发票的，有进项、成本等待抵扣，因此即使替别人开具了发票，也不用交税，而且很多情况下还能赚上一笔开票费。这里，开票方好（不用交税）、受票方好（可以抵扣税），哥俩都好，但就是国家不好，国家受到了损失，受票方抵扣的税款的出处——其实是开票方隐匿对个人销售收入而偷逃的税款。
第二种情形，就是专门的开票公司。专注所以专业。开票公司又分为文雅型和彪悍型。
文雅型，就是公司想办法低成本弄到一些进项发票（比如黄金发票的变票、自开农产品收购发票），再加点价收手续费对外替别人开票，赚的是手续费价差，这是典型的双向虚开，受票方抵扣的税款在前手根本就没有向国家交税。
彪悍型，因为弄进项发票也是不容易的，还要付出成本，所