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非居民间接股权转让法律依据

为什么非居民间接股权转让我国可以有征税权，这主要应从国际税收协定和国内法的依据

入手。

（一）国际税收协定的法律依据

以国税发[2010]75号国家税务总局关于印发《〈中华人民共和国政府和新加坡共和国

政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定〉及议定书条文解释》的通知（以下简

称《中新税收协定议定书条文解释》）为依据，我国对外缔结税收协定条款第十三条五明

确：对滥用企业组织形式，不是出于真正商业意图，而是以逃避税款或获取优惠的税收待

遇为目的，间接转让中国公司股份的情况，中国有权根据本协定第二十六条的规定启动反

避税调查程序，以防止我国税收权益的流失。当然协定规定间接转让中国公司股份要求达

到25%以上为条件。

（二）国内法相关法律依据

1．《企业所得税法》规定

《企业所得税法》第三条第三款该款规定明确：非居民企业在中国境内未设立机构、场

所的，或者虽设立机构、场所但取得的所得与其所设机构、场所没有实际联系的，应当就

其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税。

第四十七条企业实施其他不具有合理商业目的的安排而减少其应纳税收入或者所得额

的，税务机关有权按照合理方法调整。

上述两个条款是《企业所得税法》所有配套法规的基础。
2．《企业所得税法实施条例》规定

《企业所得税法实施条例》第一百二十条企业所得税法第四十七条所称不具有合理商业

目的，是指以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。

3．《特别纳税调整调整实施办法（暂行）》规定

第九十二条税务机关可依据所得税法第四十七条及所得税法实施条例第一百二十条的规

定对存在以下避税安排的企业，启动一般反避税调查：

（一）滥用税收优惠

（二）滥用税收协定；

（三）滥用公司组织形式；

（四）利用避税港避税；

（五）其他不具有合理商业目的的安排。

对于不具有合理商业目的，《企业所得税法实施条例》立法起草小组在《实施条例释义

及适用指南》中明确不具有合理商业目的的安排应该满足以下三个条件：一是必须存在一

个安排，是指人为规划的一个或一系列行动或者交易；二是企业必须从该安排中获取“税

收利益”，即减少应纳税收入或者所得额。三是企业将获取税收利益作为其从事某种安排

的唯一或主要目的。只有满足了以上三个条件，才可判断其不具有合理商业目的的安排且

已经构成了避税事实。

第九十三条税务机关应按照实质重于形式的原则审核企业是否存在避税安排，并综合考

虑安排的以下内容：

（一）安排的形式和实质；

（二）安排订立的时间和执行期间；

（三）安排实现的方式；
（四）安排各个步骤或组成部分之间的联系；

（五）安排涉及各方财务状况的变化；

（六）安排的税收结果。

第九十三条可以理解为对交易是否存在违背“合理商业目的”的避税安排进行测试的考

虑因素，是反避税业务的指引。

4．国税函[2009]698号规定

国税函[2009]698号六、境外投资方（实际控制方）通过滥用组织形式等安排间接转让

中国居民企业股权，且不具有合理的商业目的，规避企业所得税纳税义务的，主管税务机

关层报税务总局审核后可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性，否定被用作税收安

排的境外控股公司的存在。

该条款实际上奠定了非居民通过滥用组织形式安排，并且不具有合理的商业目的的运用

基础。698号文的贯彻实施必须在滥用组织形式和不具有合理商业目的这两个要件上同时

具备。

5．国家税务总局令2014年第32号《一般反避税管理办法(试行)》

总局令2014年第32号第二条本办法适用于税务机关按照企业所得税法第四十七条、企

业所得税法实施条例第一百二十条的规定，对企业实施的不具有合理商业目的而获取税收

利益的避税安排，实施的特别纳税调整。

第四条避税安排具有以下特征：

(一)以获取税收利益为唯一目的或者主要目的;

(二)以形式符合税法规定、但与其经济实质不符的方式获取税收利益。

总局令2014年第32号《一般反避税管理办法(试行)》实际上是以企业所得税法和实施

条例为依据，与国税发[2009]2号文相互衔接，更进一步将一般反避税范围进行明确指向
和调查程序等方面规范的一个专门性文件。

此外，其他相关法规中关于“不合理商业目的”的概念使用也很多，如财税[2009]59

号、国税函[2009]601号、税总函[2014]38号、总办发〔2014〕146号文等。

因此，非居民间接股权转让的税收法律依据是体系化的，我国已经全面建立了一般反避

税管理的法律体系。