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即征即退税款是不征税收入还是免税收入

《财政部、国家税务总局关于软件产品增值税政策的通知》（财税〔2011〕100号）规定，增值税一般纳税人销售其自行开发生产的软件产品，按17%税率征收增值税后，对其增值税实际税负超过3%的部分实行即征即退政策。那么，企业收到这部分退税款后，企业所得税应该如何处理呢？是归入不征税收入，还是免税收入？文件对此没有明确规定，导致税务人员、税收专家和纳税人有不同的理解。两个概念一是不征税...
《财政部、国家税务总局关于软件产品增值税政策的通知》（财税〔2011〕100号）规定，增值税一般纳税人销售其自行开发生产的软件产品，按17%税率征收增值税后，对其增值税实际税负超过3%的部分实行即征即退政策。那么，企业收到这部分退税款后，企业所得税应该如何处理呢？是归入不征税收入，还是免税收入？文件对此没有明确规定，导致税务人员、税收专家和纳税人有不同的理解。
两个概念
二是免税收入。免税收入是国家对重点扶持和鼓励发展的产业和项目给予的一种企业所得税优惠。优惠的种类有多种，比如设定免税收入，实行减征免征，加计扣除、减计收入，税额抵免等，免税收入只是其中的一种优惠形式。
不征税收入与免税收入最根本的区别在于，企业用不征税收入支出形成的费用或财产，不得扣除或者计算对应的折旧、摊销扣除。这主要是考虑取得不征税收入被排除在征税范围之外。根据相关性原则，其相关性支出也不应纳入支出范围。如果允许用不征税收入所形成的财产或者费用在税前扣除，这等于是使不征税收入得到了重复税前扣除，享受了两次税收优待。而免税收入则没有此限制，免税收入本身免税，其用于支出所形成的费用或财产也可以抵扣。
关于即征即退税款的归属，有三个比较重要的文件进行了规范：
二是《财政部、国家税务总局关于财政性资金、行政事业性收费、政府性基金有关企业所得税政策问题的通知》（财税〔2008〕151号）第一条第二款规定，对企业取得的由国务院财政、税务主管部门规定专项用途并经国务院批准的财政性资金，准予作为不征税收入，在计算应纳税所得额时从收入总额中减除。本条所称财政性资金，是指企业取得的来源于政府及其有关部门的财政补助、补贴、贷款贴息，以及其他各类财政专项资金，包括直接减免的增值税和即征即退、先征后退、先征后返的各种税收，但不包括企业按规定取得的出口退税款。
三是《财政部、国家税务总局关于专项用途财政性资金企业所得税处理问题的通知》（财税〔2011〕70号）第一条规定，企业从县级以上各级人民政府财政部门及其他部门取得的应计入收入总额的财政性资金，凡同时符合以下条件的，可以作为不征税收入，在计算应纳税所得额时从收入总额中减除：
依据上述几个文件的规定，一些税务机关认为，软件生产企业获得的软件产品增值税即征即退款项，完全符合不征税收入的规定，因此属于不征税收入。但是也有不同声音，比如财政部印发的《企业会计准则第16号——政府补助》应用指南就指出：税收返还是政府按照国家有关规定采取先征后返（退）、即征即退等办法向企业返还的税款，属于以税收优惠形式给予的一种政府补助（财会〔2006〕18号）。
法理讨论
第一，新企业所得税法实施后，首次对软件产品增值税即征即退款项的归属作出规定的是财税〔2008〕1号文件，但是此文出台的依据是企业所得税法第三十六条的规定，而第三十六条明确的是国务院可以制定企业所得税专项优惠政策。也就是说，财税〔2008〕1号文件明确的是所得税优惠问题，其第一条关于鼓励软件产业和集成电路产业发展的优惠政策，是将软件产品增值税即征即退款项作为税收优惠来对待的。既然通过税收优惠的形式来明确软件产品增值税即征即退款项，那么它肯定不属于“不征税收入”。
第二，从财税〔2008〕1号文件的文字表述来看，也存在不确定性。该文第一条第一款说：“……不作为企业所得税应税收入，不予征收企业所得税。”不作为应税收入，不一定就是“不征税收入”，也有可能是免税收入；不予征收所得税，也不能确定就是“不征税收入”，有可能是免税，还有可能是征收其他税种。这种语言表述的模糊不清，更加大了人们认识理解的不一致。
第三，根据财税〔2011〕70号文件，专项用途财政性资金必须同时符合三个条件，才可作为不征税收入。但是从目前情况看，前两个条件都不具备，一是财政、税务主管部门没有向企业提供规定资金专项用途的资金拨付文件；二是财政、税务主管部门没有对该资金有专门的资金管理办法或具体管理要求。据此，仍然不能将软件产品增值税即征即退款项列入不征税收入，反倒应该纳入征税收入。但是这样又与扶持软件企业发展的思路相悖，因此不如直接纳入免税收入。另外，该文件第三条还规定，收到的不征税收入，在5年内未发生支出又未缴回的，应计入第六年的应税收入总额。这项管理时间跨度太长，超出了基层税收征