试析拆封授权合同(于宏伟).doc

试析拆封授权合同
于宏伟山东省潍坊市中级人民法院
上传时间:2003-3-16

摘要：契约自由千百年来一直是合同法的基本原则，但是这一原则随着科技的发展和新的交易形式的出现不断受到挑战。如果将格式合同视为第一次大冲击，那么拆封授权合同就是第二次大冲击。拆封授权合同将购买时未经消费者阅读并同意的某些条款视为合同的组成部分。法院从另外的角度对这一做法进行了解释。这表明法律不是一个封闭的概念逻辑体系，需要随着情况的变化而发展。
关键词：拆封授权合同契约自由要约承诺合同成立
[中文图书分类号]：D923.6[文献标示码]：A

OnShrink-wrapContract
YuHong-wei
(LawSchoolOfYanTaiUniversityShangDongYanTai264005)

Abstract:Freedomofcontractistheprincipalruleofthecontractlawforhundredsofyears,butitischallengedalongwiththedevelopmentofscienceandtechnologyandtheappearanceofthenewsituations.Ifwesaythestandardcontractisthefirstimpact,thentheshrink-wrapcontractisthesecondimpact.Theshrink-wrapcontractregardssomeclausesthatdon’tbereadandconsentedbytheconsumerswhentheybuythegoodsasapartofthecontract.Thecourtinterpretedthisactfromotheraspects.Thisindicatedthatthelawisn’tacloselogicsystemofconcept,anditmustdevelopasthechangingsituations.
KeyWord:shrink-wrapcontractfreedomofcontractofferacceptanceestablishmentofcontract
一、案例[1]介绍及法院判决
原告ProCD公司将3000多种电话资料簿资料编辑为超过9500万个住家和商业名单的计算机数据库，制入名为SelectPhone的光盘，并通过压缩信息的方法进行了有效的加密。消费者则通过ProCD公司提供的一个应用程序对该信息进行解密和使用。数据库未被授予版权，而应用程序则享有版权，它根据用户设定的标准（如“寻找住在田纳西州所有名叫Tatum的人）搜索相关的信息。搜索的结果可以通过其他的软件如Word程序进行阅读和操作。每个软件盒都标明软件受到附随授权条款的限制，这一授权条款被刻录在CD—ROM（只读光盘）或被印在使用手册上，并且软件每次运行时都会出现在使用者的屏幕上，限定应用程序和名单只能用于非商业目的。
MatthewZeidenberg于1994年从位于威斯康星州Madison的一个零售店购买了ProCD公司的该种软件包裹（package）。他决定不理会这一授权条款，并且成立了SilkenMountain网络服务公司转售此数据库中的信息，该公司通过因特网以低于ProCD公司的价格向商业用户销售。Zeidenberg还购买ProCD公司的另外两个软件，每个软件都是原数据库的升级版本，在万维网上提供最新信息出售。ProCD公司提起诉讼要求颁发禁止令以免软件信息超过特别授权条款而进一步扩散。
威斯康星州西区联邦地方法院判决：授权条款是无效的，因为授权条款未出现在包裹的外面。第二、三个授权条款不管与第一个是相同的还是有些差异，也是无效的。买者不能同意在购买时未披露的条款，也就不能受该条款的约束。
美国联邦第七巡回上诉法院判决：一审关于拆封授权合同属于一般商品买卖合同的见解是正确的，但在合同成立的时间点上认定有误，合同应从Zeidenberg开始使用该软件时成立，拆封授权合同有效。拆封授权合同也适用一般合同法的原则，除非是违反法律规定（ruleofpositivelaw）或有不公正（unconscionable）的情形，否则即为有效。2
二、法院判决的推理过程及评析
1、地方法院的推理及评析。第一，拆封授权合同的性质属于《统一商法典》（UniformCommercialCode简称UCC）规范的商品买卖合同，原告将要出售的光盘置于售货架上的行为属于要约（offer），而被告将光盘从售货架上取下并结帐的行为构成承诺（acceptance），此时买卖合同成立。该拆封授权合同的实质内容印在内包装盒上，商品的外包装上仅有小字注明内含授权