波斯纳眼中的法律客观性.pdf

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波斯纳眼中的法律客观性一、波斯纳所处的“语境”黄先雄一提起当代美国的理查德·A·波斯纳(以下简称波斯纳)．很多人就会想起以他为代表的法律与经济学派。该派认为，应当根据法律规则及一般政治制度是否促进了“财富最大化”对它们予以评价，即看法律规则或制度安排是否有助于增加社会总财富”J。然而波斯纳的《法理学问题》并不是对该派主要观点的阐述，而是他对法理学的基本问题——法律的客观性与自主性(本文只论及“客观性”)进行20多年深入思考后的结晶。身处政治、道德、文化等日益多元化的当代美国，波斯纳认为，并不存在传统意义上的法律客观性，尤其在疑难案件的司法审判中更是如此。他试图以新实用主义为哲学基础构建“交谈”意义上的法律客观性。波斯纳如何解构传统意义上的法律客观性?作为一个司法实务工作者，他又如何回应现实对法律的需求?波斯纳于1939年出生于纽约，先后以优异成绩1967年他先在美国联邦最高法院担任大法官布冉能的法律助手，后在政府机关任职，1968年起先后执教于斯坦福大学和芝加哥大学，1981年出任联邦第七上诉法院法官至今。波斯纳生活的时代是西方后现代主义思潮风起云涌的时代。后现代主义作为一种文化现象、社会思潮出现于第二次世界大战结束后，并逐步发展成20世纪的人类生活产生了深远的影响。后现代主义“反对用单一的、固定不变的逻辑、公式和原则来解释世界．反对现代主义者编造的放之四海而皆准的普遍规律对世界的统治。他们强调开放性、相对性、多元化，提倡变革与创颟。”H](2”1后现代主义认为“各种知识形态、生活方式、思维方式以及行为方式都有不可剥夺的存在的权力”-2]‘231’。后现代主义对法律理论的影响是显而易见的，批判法学、后现代主义法学以及以波斯纳为代表的新实用主义法学无不受到其深深的影响。当代美国是一个以个人主义为价值取向、反对威权主义的国度．是一个富足、多元、复杂和充满矛盾的社会．就连美国政府也是“世界上最非中心化的政府之一．[3](3071。二战以来，美国经济发展迅速，至今已是世界各国的龙头老大，随着其社会生活的日益富足．生活领域的不断拓展。人们交往的日益频繁，一方面，政治、道德、文化等观念日益多元；另一方面，立基于英国普通法的判例法传统，由于其固有的非概括性、非系统化、非统一性，加上美国联邦法与州法、制定法与普通法并存的复杂体系，面对社会生活日益多元的美国现实，美国法律越来越手足无措。“美国的法律传统如今是如此丰富、多样、冲突和矛盾，乃至你可以非常容易地找到一系列判例来支持疑难案件的任何一方。Ⅲm‘美国的法律体制遇到了一场信仰危机，人们甚至开始怀疑其本身的合法性。”Ⅱ]{””难怪纽约市律师协会在庆祝建会(中南大学法学院．湖南长沙，410083)的法律客观性提出了质疑，并以新实用主叉哲学为基础，试图构建“交谈”意叉上的法律客观性，即特定境况下的舍毕业于耶鲁大学英文系和哈佛大学法学院，1962～为“一种视角独特、观点新颖的当代理论“2]I”．对中南大学学报(社会科学版)UNlV．1SOCIAL摘要：理查德·A·波斯蚋在X-(法理学问题》一书中。从认识论、本倬论、法律解释和实质正叉等方面对传统意卫上乎情理。此文是时波斯蚋提出这一问题的背景和他时该问题的阐释过程的解读。关键词：理童薄·A·菠斯蚋；《法理学问题》；新实用主艾哲学}法律客观性中围分类号：DF03文献标识码：A文章编号：1672—3104(2003)05—0597—05作者简介：黄先雄(1971)．男．湖南石f】人t中南大学讲师，主要研究方向：宪法与行政法学．法理学第9卷第5期2003年10月J．CENT．SOUTH收稿日期：2003—0l13I幡回日期：Z003SCIENCEVnl9No．5【】cl200307—10
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二、对传统法律客观性的解构100周年编纂出版论文集时会选用这样的标题——“法律死亡了吗?””1”7’这个问题由美国最受人尊敬的律师协会提出，足见波斯纳所处时代法律的处境。当然，波斯纳之所以质疑传统意义上的法律客观性．并不纯粹是后现代主义思潮和美国当代法律状况使然。实际上，自柏拉图以来，在人类两千多年的历史长河中，“法理学领域里一直有两个截然不同、尽管是复杂多样的群体在激战。一派主张，法律不仅仅是政治，认为在精明强干的法官手中，至少某些时候，在稳定条件下，即使对最疑难的法律问题，也会得出正确的法律答案。而另一派认为，法律彻头彻尾地就是政治，认为法官行使着广泛的裁量权。”_11波斯纳称前者为“法条主义者”，后者为“怀疑主义者”，并声称他自己不属于任何派别，“我的立场是那种令人提不起精神的中庸之道”，E4]但从他对两个阵营的分析中可看出，波斯纳倾向于“怀疑主义者”。他说：“尽管怀疑主义者的怀疑太多了些，而且也太实证了。我却认为，他们对法律实体的把握更为基