涉外民商事合同纠纷案件法律适用的最新规定之解析.docx

涉外民商事合同纠纷案件法律适用的规定之解析

近人民公布了?人民审理涉外民商事合同纠纷案件法律适用假设干问题的规定?法释2007〕14〕以下简称“?规定?〞〕明确了涉外民商事合同纠纷案件法律适用问题的详细。?规定?自2007年08月08日起施行。

中国在涉外民商事合同的法律适用方面公布过的法律主要包括：1985年03月21日公布的?涉外经济合同法?已废止〕、1987年03月15日公布的?适用〈涉外经济合同法〉假设干问题的解答?已废止〕、以及1999年03月15日公布的?合同法?现行有效〕等。但是?合同法?等对涉外合同法律适用的规定较为原那么、简单可操作性不强。?规定?的公布正好弥补了这个缺陷。律师认为?规定?对涉外民商事合同纠纷中比拟常见的、存在异议的问题提出了明确处理将有效保护涉外民商事合同各方当事人的合法权益。下文律师对?规定?的重点条款作简要解析并对?规定?可能给外国企业和外商企业带来的影响作简要评述。

重点条款的解析

第一局部：涉外民商事合同应适用的法律的范围

条款】
–涉外民事或商事合同应适用的法律是指有关或地区的实体法不包括冲突法和程序法。?规定?第一条〕

解析】
理解?规定?的上述规定需要理解实体法、程序法和冲突法三个法律概念。
概念举例实体法
实体〕直接确定组织与个人的权利与义务的法律?民法通那么?的大多数法律程序法
程序〕实现和保障组织与个人的权利与义务的程序性法律?民事诉讼法?的大多数法律冲突法
冲突〕指明某种涉外民商事法律关系应适用何种法律的法律?中外合资经营企业法施行?2条的规定合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决均应当适用中国的法律。
?规定?的上述规定包含两个方面的内容：

1.涉外民商事合同应适用的法律不包括冲突法。

这里需要提到反致这一法律概念。假如涉外民商事合同应适用的法律包括冲突法将可能出现反致法学理上反致包含直接反致、间接反致、转致、包含直接反致的转致、完全反致等情形；以下律师仅以直接反致为例简要说明〕。例如在涉及中国与A国的某一民事合同纠纷中中国按照自己的冲突本应适用A国法而A国法中的冲突却指定此种民事合同关系应适用地法结果中国适用了地法即中国法律〕。

中国法律没有对反致问题作出明确规定。人民1988年发布的?贯彻执行〈民法通那么〉假设干问题的〕?78条规定人民在审理涉外民事关系的案件时应当按照?民法通那么?第八章的规定来确定应适用的实体法。根据该规定中国在处理涉外民事案件时只应按照?民法通那么?第八章中的冲突确定应适用的外国实体法而不包括外国的冲突该规定实际上隐含了中国在涉外民事法律关系领域不承受反致。?规定?在该规定的根底上进一步明确了中国在涉外民商事合同法律适用问题上不承受反致。

2.涉外民商事合同应适用的法律不包括程序法。

根据目前通行的国际私法原那么程序问题应适用地法不允许当事人进展选择也不允许任意确定。中国对于程序法问题也采用这一通行原那么。

第二局部：当事人选择法律的方式

条款】
–当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律应当以明示的方式进展。?规定?第三条〕

解析】
通常选择法律的方式可以有两种：明示选择和默示选择。
概念各国的立法态度明示选择当事人在合同缔结时或争议发生之后以文字或者言词明确选择合同争议应适用的法律的意思表示。大多数成认默示选择当事人在合同中没有明确选择合同争议应适用的法律的情况下由法官根据当事人合同缔结行为或者一些因素来推定当事人已默示同意该合同受某一特定法律的支配。有的成认有的否认有的有限度地成认
?规定?的上述规定明确了当事人选择合同争议应适用的法律应以明示方式进展；而且明示选择具有较强的透明度比拟容易确定当事人选择法律的意思表示。因此律师认为根据?规定?以及为尽可能防止争议涉外民商事合同的当事人通常应当采用明示方式选择合同争议应适用的法律通行做法是在涉外民商事合同中设定法律适用条款详细约定合同争议应适用的法律。
第三局部：当事人选择或者变更选择法律的时间

条款】
–当事人在一审法庭辩终结前通过协商一致选择或者变更选择合同争议应适用的法律的人民应予准许。?规定?第四条第一款〕
–当事人未选择合同争议应适用的法律但均援引同一或者地区的法律、且未提出法律适用异议的应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。?规定?第四条第二款〕

解析针对上述第一款〕】
大多数的立法对于选择合同争议应适用的法律的时间无严格限制通常既允许在合同订立时选择也允许在合同订立后选择有时也允许变更原来选择的法律。就中国的立法而言1987年03月15日发布的?适用〈涉外经济合同法〉假设干问题的解答?已废止〕和?规定?对于选择时间的规定如下：
对选择时间的规定?适用〈涉外经济合同法〉假设干问题的解答?订立合同时或者发生争议后直