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民法债权〔含合同法〕 一、简答 1、简述债的发生根据 答:债的发生是指债的关系的原始产生。任何法律关系的发生、变更和终止都是以一定的法律为根据的债作为一种法律关系其发生也必一定的法律。这种法律就是债的发生原因又称债的发生根据。 综合各国民法规定债的发生主要有合同、侵权行为、无因理、不当得利、单方行为。 2、简述划分按份之债与连带之债的意义 答:在多数人之债中根据多数人的一方当事人享有权利和承当义务的情况债可以分为按份之债和连带之债 区分按份之债与连带之债的意义主要在于二者的效力不同。(1)按份之债的效力表如今以下两个方面: ①各债权人的债权或各债务人的债务各自对某一债权人或某一债务人发生效力的事项对于其他债权人或债务人原那么上不发生影响。 ②各债权人或债务人的债权债务是同一原因(例如同一合同)产生的互相之间在一定情形下也有一定关联。 (2)连带之债的效力分为外部效力与效力两个方面:外部效力是指有连带关系的一方与对方当事人之间的关系效力是指有连带关系的一方当事人间的关系。 从连带之债的外部效力上说在连带债权中各债权人均有权恳求和承受债务人的全部给付债务人也得向任一债权人履行债务。 从连带之债的效力上说连带债权的各个债权人都有权恳求和承受债务人的债务履行但在各个债权人只能享受自己得享受的权利份额。 3、简述保证人的抗辩权 答:保证人的抗辩权是指债权人行使债权时保证人根据法定事由对抗债权人行使恳求权的权利。 保证人的抗辩权包括专属于保证人自己的抗辩权和保证人享有的债务人的抗辩权前者主要是指保证人的先诉抗辩权等;后者主要是指保证人可以享有债务人的抗辩权这是因为从履行债务的角度来说保证人在某种程序上也是债务履行人所以专属于债务人的抗辩权保证人也应当享有。 4、简述要约与要约邀请的区别 答:要约和要约邀请的区别在于: 1〕、要约是当事人希望和别人订立合同的意思表示以订立合同为直接目的;要约邀请是希望对方向自己发出要约的意思表示。 2〕、要约大多数是针对特定的相对人的往往采用对话和信的方式;而要约邀请一般是针对不特定的相对人的故往往通过电视、报刊等媒介手段。 3〕、要约的内容必须具备足以使合同成立的主要条件如明确的标的额、标的物数量、质量、价款报酬、履行限等;而要约邀请那么不具备这些条件。 5、物权恳求权和债权恳求权的关系 答:物权恳求权与债权恳求权的区别和联络 区别:一、物权恳求权是物权的效力其含义是物上权利遭受损害或有损害之虞时得恳求恢复其完美状态或防止妨害之权利。物权恳求权的目的是返复原物排除妨害。不适应诉讼时效。物权恳求权优于债权恳求权。二、债权恳求权即损害赔偿恳求权是典型的债权法上的恳求权。 联络:债权恳求权属于物权恳求权的损害赔偿恳求权债权恳求权第一次放入物权恳求权中。物权恳求权包含债权恳求权物权恳求权是债权恳求权的起始债权恳求权是物权恳求权的前提。 6、可归责于债务人的给付不能的形态及效果 答:〔1〕主观不能与客观不能 客观不能系指给付对任何人而言皆为不能。有自然法那么的;有法律规定的;也有经济理由的如约定在虽在技术上或为可能但就经济而言那么毫无意义应认为是客观不能。反之那么是主观不能。 〔2〕不能与法律不能 不能即自然法那么的不能。法律不能是指法律的规定而履行不能。、 〔3〕永久不能与一时不能 永久不能是指债务的履行存在障碍该障碍在履行间内或在债务人得为履行的间内不可能消除。而该障碍在履行内或债务人得为履行内可能消除的为一时不能。 〔4〕自始不能与嗣后不能 自始不能是指在给付义务成立之时给付即为不可能。嗣后不能是指给付在债务成立后始为不能的情况。主观不能与客观不能自始不能与嗣后不能可以两种分类可以互相混合形成以下四种形态:自始客观不能;自始主观不能;嗣后客观不能;嗣后主观不能。 〔5〕全部不能与一部不能 全部不能是指给付标的全部不能履行。一部不能是指给付的标的局部不能履行。全部不能或一部不能与自始不能或嗣后不能结合形成自始全部不能、自始一部不能、嗣后全部不能和嗣后一部不能。 7、简述侵权责任与违约责任的区别 答:1〕、归责原那么不同 侵权责任一般采取过错责任原那么在法律有特殊规定的情况下采取无过错责任原那么假设法律没有明确规定而当事双方又无过错依公平观念也可采取公平责任原那么。违约责任一般采取无过错责任原那么在法律有明确规定的情况下采取过错责任原那么。 2〕、构成要件不同 侵权责任行为人主观上是否有过错因其适用的归责原那么不同而有所不同但一定要有损害后果的存在无损害无侵权。在违约责任中损害后果不一定是承当责任的要件如定金罚那么。 3〕、举证责任不同 在侵权责任中一般侵权行为的受害人有义务就加害人是否有过错负举证责任。而在违约责任中违约方只有证明具有法定或约定的免责事由时才能免责。 4〕、免责条件不同 在侵权责任中免责条件只能

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