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劳动合同法精准解读与劳动劳动合同法精准解读与劳动

争议案例精选分享争议案例精选分享

讲师：钟永棣讲师：钟永棣

20112011年年66月月1313日日

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有效预防和化解劳动用工风险

（一）静态
1、规章制度、流程文书
2、劳动合同、用工协议
3、岗位职责、任职资格

（二）动态（中高层）
1、掌握劳动政策法规、避免人为侵权
2、将风险思维融于管理行为当中
3、规范处分处理员工的权限与流程
4、加强沟通，必要时让步、妥协

管理的原则：低成本、低风险、高绩效

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专题一：规章制度撰写、运用环节专题一：规章制度撰写、运用环节
专题二：招聘入职、合同签订环节
专题三：试用期、调岗调薪环节
专题四：劳动合同的解除、终止环节

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一、案例：民主程序是否合法

2009年3月初某民营公司为执行劳动合同法的规定，总
经理要求人力资源部尽快成立职工代表大会。
3月中旬人力资源部发文告知各部门，内容大概为：各
部门需尽快民主选举出职工代表，4月1日前必须汇报到人力
资源部，10人以下的部门选举1人，20人以下的2人，30人以
下的3人，以此类推。5天后各部门都选出了职工代表，共28
人，其中基层员工有12人，部门负责人有13人，高层管理者
有3人。
3月25日，上述职工代表参加了首次职工代表大会，并
以过半数的票数选举了5个代表组成日常工作小组，其中人
力资源部经理担任该小组的组长。

此后，公司的制度一律交由职工代表大会讨论通过。

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二、法条解读
《劳动合同法》
第4条：用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保
障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。
用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时
间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动
纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制
度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨
论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。
在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工
认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完

善。

用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和

重大事项决定公示，或者告知劳动者。

5
《最高法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第19条用人单位根据《劳动法》第4条之规定，通过民
主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策
规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争
议案件的依据。

《广东省法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》
第18条劳动者对用人单位的规章制度提出异议的，用人
单位应举证证明规章制度不违反国家法律、行政法规以及政
策的规定，并已向劳动者公示。

6
《企业工会工作条例（试行）》

第33条：职工代表大会的代表经职工民主选举产生。职
工代表大会中的一线职工代表一般不少于职工代表总数的百
分之五十。女职工、少数民族职工代表的比例一般不低于本
企业女职工、少数民族职工所占比例，农民工比较集中的企
业要有相应的代表。
第34条：私营企业、外商投资企业和港澳台商投资企业
职工代表大会或职工大会的职权：（二）审议通过涉及职工
切身利益重大问题的方案和企业重要规章制度、集体合同草
案等。
第35条：职工代表大会或职工大会应有全体职工代表或
全体职工三分之二以上参加方可召开。职工代表大会或职工
大会进行选举和作出重要决议、决定，须采用无记名投票方
式进行表决，经全体职工代表或全体职工过半数通过。

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分析与建议
1、法定流程：共同讨论、共同确定、告知或公示。
2、实体内容：不得与法律冲突，公平合理。
3、建立内部“共同讨论、共同确定”的流程与制度。

4、完善公示或告知方式：（如何保留证据？）
未明确年份版本的风险？
集中培训的瑕疵？
张贴、公示的瑕疵？
单独签收的瑕疵？
无纸化、网络化（网站、邮箱）的瑕疵？

（劳动者的登录查收浏览义务）

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三、规章制度的常见误区与问题

1、文字表述不当、措辞欠准确。例如——
a)职工应防止在禁烟区吸烟或明火取暖；
b)非正规工时制度（正确：不定时工作制）；
c)经济补偿简称为补偿，或叫困难补助；
d)无具体量化（经济损失、旷工天数等）。

2、与劳动合同和集体合同相冲突。
3、不要规定本应在合同协议中约定的事项，如违约金。
4、应避免没有责任的条款，否则难以执行。
5、没有配套的执行工具，难以操作。

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6、法律已有明确的可以不在制度中规定，避免画蛇添足。
7、对于法律没有明确，应在制度中尽量明确，但要注意合
理性；如录用条件、不能胜任工作、严重违纪违规等。
8、制定主体不适格。
如：《××公司办公室行为规范》以办公室名义颁布
9、集团公司的制度当然适用于下面各子公司。