国际私法总结.doc

Lisa

国际私法：是调整国际民商事法律关系的法律部门；（名称：国际私法是以直接规范和简介规范相结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。）
涉外民事关系：凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的、民事关系的标的物在外国领域内的，产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。
法律冲突：指两个以上不同国家的民商事法律对于同一涉外民商事关系规定各不相同，而又竞相要求适用的现象。
国际民商事法律关系的法律调整
国际民商事法律关系是国际私法的调整对象
国际民商事法律关系的法律调整方法：间接调整、直接调整
A、间接调整：通过“间接法律规范”来调整国际民商事法律关系（冲突规范）；
B、直接调整：通过直接规定国际民商事法律关系当事人的实体权利义务的“直接法律规范”来调整国际民商事法律关系（实体规范）
5、国际民商事法律冲突
1）类型：A、空间冲突B、时际冲突C、人际冲突D、系统冲突E、国际冲突和区域冲突（法域法区）
F、平面冲突和垂直冲突G、公法冲突和私法冲突
☻☻☻本国法——住所地法外国法——内国法（法域区分，如大陆与香港）
2）产生：A、各国的民商事法律制度不同
B、各国人民之间存在着正常的民商事交往，并结成涉外民商事法律关系
C、各国承认外国人在内国的民商事法律地位
D、各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力
3）特点：A、是一种跨国法律冲突（区别于区际冲突）
B、是一种法律在空间上的冲突（区别于时际冲突）
C、是一种私法冲突（民事法律与商事法律为私法）
D、是一种平面冲突（平等地位的不同国家）
4）解决方法：A、冲突法解决方法（间接调整），通过制定国内或国际的冲突规范来确定各种不同性质的国际民商事法律关系应适用何种法律，从而解决国际民商事法律冲突。
B、实体法解决方法（直接调整），通过制定国内或国际的民商事实体规范来直接确定当事人的权利义务，调整国际民商事法律关系，从而避免或消除国际民商事法律冲突。
6、国际私法的范围：应包括外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体私法规范和国际民商事争议解决规范（主要指国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范）
7、国际私法的渊源：
1）国际渊源包括：国际条约（统一实体法、统一冲突法）、国际惯例；
2）（国内渊源）国内立法、司法判例、学理
Q、我国的国际私法立法：继承法，票据法，合同法、公司法，民用航空法，海商法（法律适用法）
Q、我国的国际私法主要为国内冲突法

一、欧洲国际私法：
法则区别说（13c—17c）意大利、法国、荷兰
近代国际私法学说（19c）法律关系本座说、国籍主义
现代国际私法学说（20c）既得权说、美国国际私法（现行第二个冲突法重述）
意大利法则区别说（巴托鲁斯—国际私法之父）
1）理论主张：法则区别说的出发点：法则——法律条文
A、人法发生冲突，哪个国家的人就适用哪个国家的法律，即适用当事人的属人法
（注：法则区别说时期无国籍，因此属人法基本等于住所地法）
B、物法发生冲突，财产位于哪个国家就适用哪国法律，即适用物之所在地法
2）历史意义（评价）：以巴托鲁斯为代表的意大利法则区别说，适应当时意大利城邦之间民商事交往的需要，在总结大量的习惯做法的基础上，形成了自己独特的理论体系，是第一个系统的国际私法理论；为冲突法的进一步发展奠定了理论基础，法律适用的基本思路沿用至今。
法国法则区别说（混合法则）（杜摩兰的当事人意思自治原则、达让特莱的混合法则=物法）
杜摩兰的当事人意思自治
物法从物，无论对于本国人还是外国人，凡涉及境内之物的应依物质所在地法
人法从人，其效力只及于境内外自己的属民
2）达让特莱的属地主义（混合法则）
当对于一个习惯法则是属于物还是属于人的问题发生疑问时，应该把它看成物的法则
荷兰法则区别说（胡伯）
法律关系本座说（德国萨维尼）——哥白尼革命
对法则区别说的批评；国际私法的目标：可预见性、判决一致性、简便性
理论主张：A、解决法律冲突，应从法律关系出发。B、每一法律关系都有且只有一个“本座”。
C、“本座”在何处，这个法律关系就适用该地的法律。
本座就是对法律关系及其内容，起决定性影响的地方
身份和能力适用当事人住所地法
物权适用物之所在地法
合同适用合同履行地法
法律行为适用行为地法
程序问题适用法院地法
历史意义（评价）：解除了法则区别说的束缚，为国际私法的发展开拓了新的局面。从内容和形式上都对以后的立法产生直接的影响，地方化立法技术”一直沿用至今。
国籍国法说（国籍主义）（意大利孟西尼）
1）一切法律关系，原则上要以国籍作为连接因素，以当事人的国籍国法或本国法作为准据法。
2）影响：孟西尼的“国籍主义”，使“适用当事人的本国法”成为解决