论基本法在国家法律体系中的法律地位.pdf

論基本法在國家法律體系中的法律地位

蔣朝陽∗

一、引言調整方法的不同，劃分為若干法律門類，並由這些法
律門類及其所包括的不同法律規範形成相互有機聯繫
法律地位(Status)這個詞原是私法中的概念，指人的統一整體。4中國的法律體系是以憲法為統帥、法
在法律上所居的地位，這種地位決定其在特定情況下律為主幹，包括行政法規、地方性法規、自治條例和
的權利和義務。1後來，法律地位的範疇不僅限於私單行條例等規範性文件在內的，由七個法律部門、三
法領域，它用來指法律關係主體在法律上所屬類別中個層次的法律規範組成的協調統一的整體。關於法律
所居的地位。在法律淵源意義上，可以借用法律地位部門，法學界有不同的劃分方法，全國人大常委會根
的理論，用來分析某一具體法律在所屬法律部門中所據立法工作的實際需要，將中國的法律體系劃分為七
居的地位，以及其在法律體系中的地位，從而研究其個法律部門，即憲法及憲法相關法、民法商法、行政
效力等級和效力範圍。法、經濟法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法。
法律地位源於賦予其地位的法律的規定，一般關於“三個層次”，是指法律，行政法規，地方性法
不能由法律關係主體選擇和協議來決定。如達到法規及自治條例和單行條例等三個位階的規範性文件。
定年齡、精神健全有行為能力，是自然人作為民事而中國的部門現章和地方規章雖也具有泛義上的法律
主體簽訂合同的資格，由民法加以規定。在私法領效力，但並不包括在這一體系內。
域內，法律關係主體的選擇可能產生實際地位的變在國家法律體系中，基本法是全國人民代表大會
化，但是這種地位改變的結果仍要由法律所決定。根據憲法制定的，這就表明，基本法在國家法律體系
而在公法領域，作為公權力行使的主體的法律地位中的地位有以下六個方面的基本特點：○1從基本法與
是由法律來加以規定，與私法主體不同的是，公法憲法的關係來看，憲法是基本法的依據；○2從法律部
主體則不得通過選擇來改變其法律地位。法律地位門來看，基本法屬於憲法相關法；○3從法律的位階來
不能自我設定，與此相似的是，在法律制定方面，看，基本法是國家基本法律；○4從法律的空間效力範
某一法律在法律體系中的地位來源於賦予其地位的圍來看，基本法是全國性法律。○5從基本法與其他法
法律的規定，不能由該法律自己來宣稱，而是由其律的關係來看，基本法屬於特別法。○6從中央與特別
上位法來規定。行政區關係來看，基本法屬於授權法。
與法律地位相關的重要法律範疇是法律人格
(Personality)，它是指作為一個法律主體的法律資格，
即維持和行使法律權利、履行法律義務和承擔法律責二、憲法是制定基本法的法律依據
任的資格。2在私法上，法律人格是指權利能力。3在
公法領域，公法主體的權利能力受賦予其地位的法律關於基本法制定的依據，蕭蔚雲教授概括為三個
規定的制約。法律人格不能自我賦予，與此類似的是，方面的依據：一是法律依據，二是政策依據，三是實
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就法律制定而言，具體法律要設定甚麼內容、其效力際情況依據。一般認為，基本法制定的法律依據是
等級和效力範圍如何，則由賦予其地位的上位法來決國家憲法；政策依據是國家“一國兩制”的方針政
定。策，體現在憲法第31條規定，也具體體現在兩個聯合
由此而言，在國家法律體系中，基本法的法律地聲明當中。實際情況依據是香港、澳門的歷史和現實
位是由其上位法即憲法來賦予的，其內容設定、效力情況。這裏，我們主要探討法律依據。
等級和效力範圍也是由憲法來決定的。所謂法律體甚麼是法律依據？一般認為，制定法律的依據是上
系，一般來說，是指一個國家的全部法律規範，按照位法或者是與本位同一效力等級的其他一般法。由於
一定的原則和要求，根據不同法律規範的調整物件和“一國兩制”方針由憲法而不是由其他法律加以規

∗澳門大學法學院助理教授
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《“一國兩制”研究》第1期

定，因此就基本法制定而言，其惟一的法律依據是憲法。國人民代表大會將以中華人民共和國香港特別行政
基本法是依據甚麼制定的，曾存在兩種觀點，一區基本法規定之，並在五十年內不變。”《中葡聯合
是“雙重依據說”，認為基本法是依據《中英聯合聲聲明》第2條第(12)項規定：“上述基本政策和本聯
明》/《中葡聯合聲明》和《中國憲法》制定的；二是合聲明附件一所作的具體說明，中華人民共和國全國
“惟一依據說”，認為憲法第31條和第62條第13人民代表大會將以中華人民共和國澳門特別行政區
項是基本法制定的依據。6持“雙重依據說”的觀點基本法規定之，並在五十年內不變。”應該說，兩個
認為，聯合聲明是兩國政府間簽訂的國際條約，屬於聯合聲明屬於國際條約的範疇，規定的是中國政府承
國際法。按照國際法高於國內法的理論，聯合聲明高諾的義務，從聯合聲明來看，制定基本法是履行國際
於基本法，所以聯合聲明應成