选必二《法律与生活》主观题应对策略.docx

选必二《法律与生活》主观题应对策略
1.法律答题基本框架：法律三段论
①大前提：法条、法律原理，概括原理，并且要求完整默写课本原文。
②小前提：案件事实。法律原理和案件事实简单概括相结合，以说明该案适用于此原理。有的情况可以简单概括，如果遇到短材料，直接抄即可；如果遇到长材料，则需要提取概括，填补细节尤其是关键细节。注意，案件事实务必清楚条理，不能模糊，有的题目对案件事实要求非常高。
③法律结论：法院判决结果。
2.主体分析法
法律部分涉及到的主要主体有：民事权利、财产权利、合同、侵权责任、权利界限、家庭（亲子关系）、婚姻、继承、劳动、经营（经营者之间；经营者和消费者）、争议解决（调解、仲裁、诉讼）。
侵权公式一：权利法条＋侵权法条＋侵权行为＋确定侵权＋侵权责任。简化：侵权行为＋确定侵权＋侵权责任。最后可能补充维护XX权的意义。
权利法条《民法典》/相关法律规定，自然人/法人/民事主体享有XX权侵权法条任何组织或个人不得XXX；侵犯了XX权，应承担侵权责任侵权行为A做了什么事，对B造成了什么影响确定侵权A侵犯了B的XX权侵权责任承担XX侵权责任侵权公式二：（四要件）行为＋损害事实＋因果关系＋过错。答题公式为：行为人A的……行为，权利人B……的损害事实/权益损害，行为人主观上存在过错（故意/过失），该行为与损害结果之间存在因果关系。需要注意的是，可能需要补充过错推定、无过错侵权责任。
²提醒：侵权公式一二
能用侵权公式一的题目都能补充作答侵权公式二。答题中，必用到涉及到学过的权利；如果没涉及学过的权利，那需要考虑是否侵权有争议（此时案情相对复杂，存在主观过错和因果关系）；再考虑没有侵权。
²理解：侵权责任
侵权责任的判定需要满足四个条件：一是存在侵权的行为，二是这个行为必须要造成事实上可以认定的损害，而不能是污蔑嘴上说说的那种损害，三是主观上是故意的，四是确实行为和损害之间存在因果关系。上述条件有一个不满足就不算侵权责任，满足所有条件的那也是属于过错侵权责任。
对于故意过失，详细的理解是，故意就是做这件事情的时候知道会有后果，而且希望造成这个后果；过失就是对于损害的发生疏忽大意或者过于自信了，有些后果应当预料到但没有预料或防备，本来能避免但未能避免，比自己预想的要惨，这种情况的判定不取决于主观想法，而是看你能力责任范围，如果你是有建筑经验的人但却检查材料不严格造成损害，那造成的责任就属于本来能避免而未能避免。还有一种无过错，就是无法预见或者已经预见努力避免及非专业领域无法避免的事情。这种无过错看似不符合侵权责任要件，但由于造成了事实上的损害，也要承担无过错侵权责任，并不是各个领域都需要承担无过错侵权责任，我们也只是规定在宠物、环境、产品缺陷、未成年人等确实没人承担直接责任但间接很相关的人承担侵权责任。另外，看似故意过失有点主观判断的成分在，但诸如林木折断、动物园动物、未成年人受伤等情形下，如果能够证明自己没有责任，就不必承担过错推定侵权责任。
侵权责任另一个难点是责任归属和责任大小，这与其行为造成的损害、权利义务对等原则相关。责任大小的用词有全部、一定、相应、部分、主要。责任归属要看过错、过失程度，这两个词有区别，过错是违法法律法规、违背公序良俗、违背民法基本原则，而过失则是应当预见没有预见或未尽到安全注意义务。
合同七步走：合同订立（要约承诺）＋合同有效＋变更解除＋履行＋违约＋不可抗力＋违约责任。

²理解：合同
如果你在未来谈了一单大生意，首先要做的是签订合同。那么问题来了，抛开合同内容细节不谈，怎么算签订了合同？霸王条款也算合同吗？变更条款还能继续履行吗？如果违约怎么要赔偿？先从合同的订立看起，订立合同需要有双方达成一致的意思表示，就是达成无歧义的共识。若甲方直接把明确的合同内容给乙方，就是要约；如果乙方提出合作想法，希望和甲方签订合同合作，就是要约邀请。双方达成共识则为承诺，此时合约签订成功。也就是说，订立合同要经过要约和承诺两个阶段。如果过程中有涉及利害关系的实质性变更，则需要就新要约重新承诺。
合同有效与否判断标准有三步：先看人，再看法，最后看“潜规则”。首先看人，看是不是完全民事行为能力人，如果是无民事行为能力人则免谈，若是限制民事行为能力人，则可以签订和其智力相符的合同，如果不符则需父母追认。再看是否违反法律法规。最后看是否违背公序良俗。前两个是可以直接判断有效无效的，最后一个可能只能判断部分有效。合同的变更需要双方协商一致，新合同仍有效。单方面变更的是不成立的，原合同有效。
合同的履行需要遵循两个原则，一是诚实守信，不能给别人挖坑、不能言行不一、不能不配合，二是全面履行，包括时间、地点、数量、报酬不能打折扣。总而言之，就是合约说了啥，两方都要配合共同促进合同的完成。如果一方没有按照合同约定履行责任，或者没有承担