张卫平民事诉讼法人大版课后答案.docx

1章答案

试述民事诉讼的特色与局限。答：（1）民事诉讼的特色
民事诉讼是民事纠纷解决方式中程序相对最为复杂、设计最为精致的一种，从应然的角度讲，民事诉讼最强调、也最能反映民事纠纷解决过程的正当性，尽量满足民事纠纷解决的正义与效率平衡关系的要求。为了保证实体正义和程序正义的实现，民事诉讼有一整套关于提出诉讼请求、实施攻击和防御，尽量确保当事人双方平等、裁判中立，适当裁判救济的各种程式和方式，如提起诉讼等，民事诉讼法有相应的程序要求。
（2）民事诉讼的局限
民事诉讼是一种解决民事纠纷的主要方式和手段，但这种方式和手段也有一定的局限性，这些局限性表现在：
①程序的刚性化。民事诉讼是由若干规定的阶段和程序构成的，民事纠纷的解决需要按照法律所规定的阶段和程序进行，要求诉讼行为的实施具备一定的要件。这使得民事诉讼程序成为最为复杂的民事纠纷解决方式。虽然这些阶段、程序和行为要件的设定有助于最公正地解决民事纠纷，但也因此相对地使民事诉讼具有刚性化的特点，从而影响了民事纠纷处理的灵活性。尽管民事诉讼程序在制定时会尽量考虑方便、灵活地解决民事纠纷，但依然无法达到其他非民事诉讼程序那样的程度。
②事实认定的形式化。民事纠纷的解决需要裁判机关认定案件事实，并在正确认定案件事实的基础上作出公正裁判，但由于案件事实的认定需要依靠证据，而基于合法性的要求，法院认定事实的证据又必须满足一定的形式要求，这样一来，也就有可能影响事实认定的有效性。
一些案件中，尽管权利人事实上享有权利，但却因为没有符合要求的证据而无法得到认可。
③民事诉讼相对于其他民事纠纷解决方式，是一种成本较高的纠纷解决方式。通常情况下，民事诉讼的提起和进行需要消耗财力、人力和物力。尽管案件受理费等一些诉讼费用由败诉方承担，但胜诉当事人依然会因为民事诉讼而开支费用，消耗人力和物力。就社会资源的耗费而言，民事诉讼不是最经济的纠纷解决方式。另外，由于民事诉讼程序的复杂性，民事诉讼相对于其他民事纠纷解决方式来讲，更为消耗时间。例如，一些案件要经过多次审理才能终结。
④作为一种解决民事纠纷最为复杂的程序和手段，民事诉讼不可避免地存在如何诉讼的技术性要求，一方面使得人们不能方便适用民事诉讼程序，另一方面也使得诉讼技术有可能成为遮蔽案件真实的障碍。

民事诉讼与ADR机制在纠纷解决中是何种关系?
答：民事诉讼在我国是指作为国家裁判机关的人民法院依照民事诉讼法规范审理和解决民事纠纷，实现民事权利、义务的程序。ADR机制是指能够替代民事诉讼解决民事纠纷的方式。人民调解制度、仲裁制度以及其他行政机关、团体、组织有关解决纠纷的机制都属于这种替代方式。民事诉讼与ADR机制在纠纷解决中的关系如下：
改革开放以后，随着我国法制的逐步建立，人们权利意识的强化使人们不仅在乎权利的纸面化，更在乎现实的权利及权利实现，民事诉讼机制所具有的权利实现的强制性，对于满足人们的这一愿望具有实在的魅力，民事诉讼成为解决民事纠纷的主要途径。民事诉讼机制与非讼机制相比，有诸如权利实现的直接强制性和复杂的程序权利保障机制等长处，但是，民事诉讼机制也同时存有若干短处，最突出的有：解决
纠纷的成本高；解决纠纷的周期长；解决纠纷的刚性化。所以，要发挥替代性纠纷解决方式的作用，实现其与诉讼的有机结合。根据纠纷是否与人身性有关，将纠纷分为两类，即不具有人身性的纠纷和具有人身性的纠纷。对前者，可以弱化司法的最终裁判权，即主要通过ADR机制解决。对后者，则在纠纷解决体系的整体设计上保留司法的最终裁判权。
民事诉讼作为一种解决纠纷的手段，本身也是一个开放的体系，虽然总体而言，民事诉讼作为解决纠纷的程序具有程序刚性、成本高的特点，但民事诉讼本身也试图通过多元程序的设计，协调程序保障、救济与成本效率的紧张关系。另一方面，民事诉讼也是一种将以程序正当化和充分实现实质正义作为最主要任务的一种程序，是其他ADR解决方式所无法替代的，程序的形式化和刚性以及裁判解决所具有的某些不足和缺陷也是必然的代价，是一种必然的成本。民事诉讼是一种制度设计，它利用国家力量改变被歪曲的社会现状，使它更接近我们的理想。这一点也是ADR所无法替代的。
在运用ADR的时候，特别需要注意不要过分夸大其纠纷解决对民事诉讼的替代性及其独立作用。ADR的积极作用恰恰是通过民事诉讼的存在体现出来的，是解决纠纷手段的一种互补。尤其是在法治建构初期，人们的权利意识还没有充分建立起来时，ADR的运用有可能对权利意识的建构造成冲击。在我国，程序法制还比较落后．程序正当性意识还比较薄弱，过分强调非程序化的ADR可能会导致消极或负面后果。特别是一旦将ADR中的调解与和解等方式作为一种形式强制予以贯彻．就可能完全违背纠纷解决的自愿性和合法性，导致非但不能使ADR成为补充的手段，发挥其积极意义，反而可能将ADR引向